在工作期回得了精神病,单位要和一次性了结,能得到多少培尝?_百度知道
在工作期回得了精神病,单位要和一次性了结,能得到多少培尝?
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首先应当进行工伤认定，根据《工伤保险条例》第十四条　职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：　　（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；　　（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；　　（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；　　（四）患职业病的；　　（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；　　（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；　　（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。　　第十五条　职工有下列情形之一的，视同工伤：　　（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；　　（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；　　（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。　　职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。根据《工伤认定办法》第十七条　职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。　　第十八条　社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定决定，出具《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》。　　第十九条　《认定工伤决定书》应当载明下列事项：　　（一）用人单位全称；　　（二）职工的姓名、性别、年龄、职业、身份证号码；　　（三）受伤害部位、事故时间和诊断时间或职业病名称、受伤害经过和核实情况、医疗救治的基本情况和诊断结论；　　（四）认定工伤或者视同工伤的依据；　　（五）不服认定决定申请行政复议或者提起行政诉讼的部门和时限；　　（六）作出认定工伤或者视同工伤决定的时间。　　《不予认定工伤决定书》应当载明下列事项：　　（一）用人单位全称；　　（二）职工的姓名、性别、年龄、职业、身份证号码；　　（三）不予认定工伤或者不视同工伤的依据；　　（四）不服认定决定申请行政复议或者提起行政诉讼的部门和时限；　　（五）作出不予认定工伤或者不视同工伤决定的时间。其次认定工伤后，再进行工伤赔偿，根据《工伤保险条例》第三十四条　工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。　　生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。　　第三十五条　职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：　　（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；　　（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；　　（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。　　职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。　　第三十六条　职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：　　（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；　　（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。　　经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。　　第三十七条　职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：　　（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；　　（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
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四级工伤可以一次性了结吗
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免费问律师解除劳动关系后职业病患者工伤待遇的认定与处理- 闫国田律师 - 110法律咨询网
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解除劳动关系后职业病患者工伤待遇的认定与处理
发布日期：&&& 作者：
解除劳动关系后职业病患者工伤待遇的认定与处理
&&&&&最近法院审理的一起典型案例：陈某自2002年11月起在一煤矿上班。2007年9月，陈某以被煤矿辞退为由向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求煤矿支付经济补偿金等。2008年1月劳动争议仲裁委员会裁决煤矿支付相应的社会保险金及经济补偿金。陈某不服该仲裁裁决向法院起诉，一审法院于2008年7月判决煤矿支付经济补偿金等。陈某、煤矿不服法院判决均向中级法院上诉，中级法院于2008年10月判决驳回上诉，维持原判。煤矿对二审判决不服向高级法院申请再审，高级法院于2010年6月裁定驳回煤矿的再审申请。2009年8月经市疾病预防控制中心诊断，陈某天志为III期煤工尘肺合并双上肺结核。2009年9月劳动和社会保障局认定陈某2009年8月所诊断的职业病为工伤。2009年10月经市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残二级。陈某向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求煤矿支付工伤保险待遇，该会于2010年3月作出仲裁裁决。陈某不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼，要求一次性支付工伤保险待遇及相关待遇。
　　此案的处理，涉及三个有争议的法律问题，一是通过关于经济补偿费纠纷经一审、二审和省院再审，意味着陈某的劳动关系已解除，对解除劳动关系的劳动者主张工伤待遇法律是否支持；二是用人单位未按规定缴纳工伤保险，劳动者的工伤保险待遇由谁负责；三是对一至四级伤残患者主张的一次性了结，法院如何认定与处理。笔者结合审判实践就此谈一管之见。
　　一、解除劳动关系后被确诊为职业病，患者的工伤待遇在法律上能否得到支持
　　司法实践中，不少人认为，职业病待遇问题，实质就是工伤待遇问题，而工伤待遇是以劳动关系为前提，认定劳动关系是解决工伤待遇的前提和关键，只有劳动者和用人单位建立了劳动关系，才能够构成工伤。无劳动关系就无所谓工伤。对于解除劳动关系后被确诊为职业病的患者，因劳动关系的解除，就丧失了享受工伤待遇的前提和基础，因此，法院对劳动关系解除后被确诊为职业病患者诉请工伤待遇的不予支持。
　　笔者认为，从法律关系上讲，解除劳动关系后被确诊为职业病，患者诉请工伤待遇应当支持，患者应当享受工伤待遇，并不能因为不存在劳动关系而免除对患者的补偿责任，劳动关系与补偿责任不是并存的。根据国家工伤保险政策，职业病与因工负伤是并列的，只要经相关职能部门确诊为职业病的，都应按工伤保险政策来处理。
　　其一、职业病等同于工伤，其关系是并列的。职业病的诊断，单位提供劳动关系证明不是必备条件。《劳动法》第七十三条规定，因工伤残或者患职业病应依法享受社会保险待遇；《工伤保险条例》第一条：”为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业病康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例“；第十九条规定：对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的，劳动保障行政部门不再进行核实。《职业病防治法》第四十二条规定：没有证据否定职业病危害因素与病人临床表现之间的必然联系的，在排除其它致病因素后，应当诊断为职业病。由现行法律法规可以看出：职业病等同于工伤，其关系是并列的。可以推定，职业病的诊断，单位提供劳动关系证明不是必备条件，相关职权部门一旦确认为职业病，劳动保障行政部门无需再让劳动者提供劳动关系证明，履行确认手续即可，而进行劳动能力鉴定无需劳动关系证明，患职业病应依法享受社会保险待遇。
　　其二、职业病患者享受工伤待遇与其劳动关系的解除与否无关。从工伤认定以及工伤待遇等相关规定看，《工伤保险条例》无疑是最高的”上位法“，《工伤保险条例》第17条明确规定，职工被诊断为职业病，用人单位没有按规定申请工伤认定的，职工个人可以申请工伤认定。那么不难理解”不管是否离开单位，也不管离开单位多久，只要是被诊断为职业病的“就可以申请工伤认定，并享受工伤保险待遇。从《职业病防治法》规定看，职业病的形成具有长期性和潜伏性，职业病不可能在短时间内诊断出来的，根据《职业病防治法》第53条之规定：”最后的用人单位有证据证明该职业病是先前用人单位的职业病危害造成的，由先前的用人单位承担。“这也说明了职工解除劳动关系后，被诊断为职业病的，可以认定为工伤并享受工伤保险待遇，没有限定解除劳动关系而免除对患者的责任。
　　其三、现行法律有明确规定。《职业病范围和职业病患者处理办法》第九条规定：劳动合同制工人、临时工终止或解除劳动合同后，在待业期间新发现的职业病与上一个劳动合同期工作有关时，其职业病待遇由原终止或解除劳动合同的单位负责；如原单位已与其他单位合并者，由合并后单位负责；如原单位已撤销，应由原单位的上级主管机关负责。
二、解除劳动关系后被确诊为职业病，患者的工伤待遇支付主体的确定
　　根据现有法律规定，用人单位为职业病办理了工伤保险的，职业病患者的工伤待遇主要由工伤保险经办机构从工伤保险基金中支付，用人单位未为职业病患者办理工伤保险的，根据《工伤保险条例》第六十条规定，则全部由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。这在司法实践中无异议，但以下几种情况难以把握，认识也不统一。
　　（一）用人单位不按规定缴纳工伤保险费用如何确认支付主体。司法实践中主要有三种情况：一是不连续缴纳，二是不按标准按时足额缴纳，三是发现职业病后才缴纳；这里，首先要明确工伤保险性质与特征：（1）强制性。为保护劳动者受伤害后保障权利的实现，国家是通过立法强制实施，根据法规规定范围的用工单位及职工，都应参加工伤保险并缴纳保险费。（2）非盈利性。工伤社会保险基金属劳动者所有，是保障职工安全健康的基础，专款专用，国家不征税，并由国家财政提供担保，工伤保险不同于商业人身意外伤害保险，（3）单方性，个人不缴纳的原则。这也是工伤保险区别于其他社会保险项目的重要标志。（4）不可补缴性。根据社会保险及劳动保障相关规定，用人单位应当自与劳动者建立劳动关系之日起为劳动者足额及时缴纳各项社会保险。其中，养老保险和医疗保险可以补缴，工伤保险、生育保险和失业保险不可以补缴。（5）明显的时效性。工伤保险是一种时效性比较明确的险种（现收现付制，非养老保险的积累制，经常说要转移的是指养老保险），说简单点，就是参加一个月保险，缴纳一个月保险费就保一个月，过了这个月时间不补缴。由此可见，用人单位不按规定缴纳工伤保险费、欠缴工伤保险费期间发生工伤，其工伤职工的工伤保险待遇，由用人单位承担，工伤保险基金不予支付。
　　（二）职工在多个单位工作后被确定职业病如何确认支付主体
　　当前，煤工尘肺较为普遍，煤工尘肺是指煤矿工人长期吸入生产性粉尘所引起的尘肺总称，是由于作业人员吸入较高浓度的煤尘或煤矽所致，目前我国累计尘肺病患者超过60万。煤工尘肺的发病工龄一般较长（有的在15-20年或更长），病程发展比较缓慢，患者早期多无症状。随着年龄增长及尘肺病变的进展，加之合并呼吸道感染，逐渐会出现咳嗽、咳黑痰、胸闷、胸痛、气急等症状。患者一般要在出现症状之后才到有关医疗机构就诊，然后被确诊为煤工尘肺。目前法院因在煤矿工作的劳动者患煤工尘肺产生的劳动争议纠纷较多，但一般在煤矿工作的工人往往在被确诊为尘肺病之前在多个煤矿工作。因患者在多个煤矿工作过，煤工尘肺的发病工龄一般较长，无法确定其是在哪个煤矿工作时致病。法院在审理这类案件时，主要根据《职业病防治法》第五十三条规定，”劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤社会保险的，其医疗和生活保障由最后的用人单位承担；最后的用人单位有证据证明该职业病是先前用人单位的职业病危害造成的，由先前的用人单位承担“。目前工伤社会保险制度尚未全面实行，且最后的用人单位往往无法提供证明该职业病是先前用人单位的职业病危害造成的，故依《中华人民共和国职业病防治法》第五十三条的规定，如用人单位没有依法参加工伤社会保险的，劳动者的医疗和生活保障应由最后的用人单位承担。
　　（三）用人单位合并撤销后被确定职业病如何确认支付主体
　　劳动部关于企业职工工伤保险试行办法（劳部发[号）：对从事有职业危害作业的职工，劳动关系终止、解除劳动合同或者转换工作单位时，应当进行职业健康检查。发现患有职业病的，由原工作单位负责工伤保险的处理工作。同时，根据《职业病范围和职业病患者处理办法》第九条规定：劳动合同制工人、临时工终止或解除劳动合同后，在待业期间新发现的职业病与上一个劳动合同期工作有关时，其职业病待遇由原终止或解除劳动合同的单位负责；如原单位已与其他单位合并者，由合并后单位负责；如原单位已撤销，应由原单位的上级主管机关负责。
三、解除劳动关系后被确诊为职业病，患者的工伤待遇如何支付
　　主要涉及两个问题：工伤保险经办机构与用人单位应分别承担哪些工伤待遇给付责任，工伤职工能否主张一次性结算。前一个问题在上面已谈，这里主要讨论第二个问题。审判实践中，往往是职业病患者一则基于经济极度困难，二则担心用人单位日后扯皮和企业倒闭风险而待遇受损等，主张一次性了结，对此应当如何认定与处理，司法实践中，对构成五至十级伤残，根据工伤保险条例规定，劳动者提出解除劳动关系的，可一次性了结，对此大家观点是一致的。对构成一至四级伤残，能否一次性了结，有两种对立的观点，一种观点认为，可一次性了结，其理由是，对劳动者而言，义务必须履行，权利可以选择与放弃，一次性了结，这是劳动者的权利，可主张，也不可主张。另种观点认为，不能一次性了结，主要理由是，根据工伤保险条例第三十三条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，因要保留劳动关系，所以不能一次性了结，同时，若一次了结，也没有相应的标准。
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