我国保险业反洗钱的现状、问题與对策▲ 我国保险业反洗钱的现状、问题与对策 吴祥佑① 厦门大学金融系 内窖提要我国保险业虽保持了2 0 多年的快速发展但市场发育依然佷不成熟。在洗钱开 始更多地通过保险洗钱时．由于监管者监管经验不足、市场上不法竞争盛行、法嗣不健全、对政 府官员和国企领导的約束乏力、巨额的国有资产所有者缺位、保险洗钱手法多样且不断变化等 使我国保险业反洗钱的形势异常严峻。当酋监管层应结合反洗钱法 的出台，制定相应行政 规章、实麓办法；建立组织体系；开发信息平台建立预警体系；加入国际组织，开展国际合作；奖 励和惩罰并重完善激励机捌，使全行业形成一个完整的反洗钱网络并不断更新补充政策措 麓。才能使全面开放后的民族保险业免受洗钱者的侵蚀 关键词保险反洗钱形式现状问题对策 近年来，伴随着银行业反洗钱力度的不断加大洗钱者利用银行系统洗钱的风险越来越高。 在這种情况下洗钱者开始更多地利用保险等金融产品作为其新的洗钱工具。因为国内保险业 务恢复的时间较短尽管保持了2 0 多年的快速发展，我国保险市场发育依然很不成熟突出表 现为监管能力不足和竞争过于激烈。我国保险业发展的外部环境较差首先是法制不健全，商 业贿赂等不法竞争盛行；其次是规模巨大的国有 或集体 资产所有者缺位无法对经营者实施 有效监控；再次是部分政府官员拥有不受约束的权力，掌管着巨大的资源；最后是我国的市场经 济体制已经形成但并不具备相应的管理能力。在此背景下我国落后的保险业即将铨面对外 开放，国内外洗钱者将利用保险业的弱点大肆洗钱 保险洗钱的危害很大。它将助长贩毒、走私、贪污腐败等犯罪扰乱我国的經济秩序，威胁 我国的金融安全动摇我国的社会稳定，损害我国的国际形象；影响我国的对外开放必须坚决 予以打击。正是基于这样嘚认识我国积极加入国际组织，开展国际合作学习国际反洗钱的先 进经验；加快反洗钱法治建设，先后颁布了一系列的法律、法规和規章制度；增设机构健全机 制，积极构建反洗钱组织体系虽然我国的反洗钱工作已经取得了一些阶段性的成果，但离既 定的目标仍有佷大的差距 一、保险洗钱的界定 保险洗钱⑦是指通过商业保险的方式掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活 ①作者简介吳祥佑，男1 9 7 2 年生，湖北广水人厦门大学金融系2 0 0 6 级保险学博士研究生，研究方向 保险理论与实务 ⑦参见中华人民共和国反洗钱法第2 条嘚规定。 2 8 9 动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等犯罪所得及其收益 的来源和性质的活动保险洗钱┅般分为两种类型一种是法律意义上的将犯罪所得及其收益 合法化的行为，如利用地下保单洗钱；另一种是侵占国有集体财产的行为如利用团体保险等手 段将国有集体财产转化为私有财产，一般是通过购买保险的方式贪污或者是贪污并用保险的 方式清洗。 保险洗钱要经過三个阶段一是放置阶段洗钱者将犯罪所得及其收益投入保险市场，转换 为保单；二是离析阶段洗钱者将犯罪所得及其收益用趸缴或期缴保费的方式与其来源分开；三 是融合阶段，洗钱者通过退保等方式使犯罪所得及其收益回归合法形式洗钱者往往会选择一 次性资金投入大、具有价值储存功能且便于一次性收回现金价值的保险产品作为洗钱工具。从 资金的流动情况看趸缴长期寿险产品最符合洗钱者嘚需要。洗钱者一般通过趸缴投保的方式 完成放置阶段也有采取期缴投保的，但往往在短期内累积起巨额保费；再通过提供虚假财务状 況和身份证明①来完成离析阶段；最后通过退保、质押贷款等方式完成融合阶段商业保险遵 循“投保自愿，退保自由”的原则趸缴保單在缴费后就已具有现金价值，洗钱者退保即可收回现 金价值达到洗钱的目的。 二、保险洗钱的主要形式 1 利用团体寿险洗钱也被称为“团险洗钱”或“福利保单”，需要综合运用“长险短做”、“团 险个做”的等手法其最新发展是“个险团做”。团体寿险是法人②利鼡保险洗钱的主要工具国 际组织如F A T F 和I A I S 都很关注，国内学术界的分析研究也很多但往往将洗钱与受贿、逃 税、避税、违反财务纪律等相混淆，有必要加以厘清笔者认为，根据法人利用团体保险最终目 的的不同团险“洗钱”可分为四种。其中前两种突破了国家③的工薪限额属于洗钱犯罪；后两 种在国家的工薪限额内，分别属于国家鼓励的行为、合法避税行为、非法逃税行为和违反财务经 律的行为 第┅种，少数企业领导或全体职工私分国有、集体资产的洗钱犯罪前者不会让职工知情； 后者让职工知情并间接地获得职工的同意，但两鍺都要避免让股东知情一类是少数企业领导 通过购买团体保险私分国有、集体资产。投保企业将巨额保费分散到员工名下以单位的名義 用支票购买团险保险，但通常只有几位负责人知情投保企业在保单生效后就要求退保，即所 谓“长险短做”保险公司扣除手续费后將退还的保费汇入领导们的个人账户上。保监会加强了 对团险退保的监管后就多了一个环节，即“团险个做”投保企业在保单生效后僦以“企业无力 缴纳后续保费”等为由，申请将团体保险改为个人保险即团单改个单，然后再要求退保保险公 司扣除手续费后将退还嘚保费汇人领导们的个人账户上。根据中华人民共和国反洗钱法 下 称反洗钱法 的规定这属于上游犯罪为“贪污贿赂犯罪”的洗钱行为。叧一类是全体职工通 过购买团体保险私分国有、集体资产投保企业也是先以单位的名义用支票为所有职工购买团 体保险，然后在短期内退保退还的保费存入到每位职工的个人账户，由职工自行取回同样 地，在保监会加强了对团险退保的监管后也要经过“团险个做”嘚环节，再由职工退保或持有 ①旨在证明有合法的资金来源，有相应的缴费能力证明离析的资金是合法的。 ⑦在我国主要是国有、集體企业和机关、事业单位 ④即国有企业股东或集体企业股东的代理人。 2 9 0 我国保险业反洗钱的现状、问题与对秉氧 这也应属于上游犯罪为“贪污贿赂犯罪”的洗钱行为但与第一类不同的是，它是集体贪污而非 少数领导贪污 第二种，企业以“团购”的方式为职工购买个人保险即“个险团做”。多以“职工出小头企 业出大头”的方式间接地获得职工的同意，由每一位职工填写并拥有保单由企业收集职笁的 个人资料及投保单，然后“代扣”应由职工缴纳的保费最后以“团购”的方式为职工购买个人保 险。为“方便”起见企业会以支票支付全部保费，最后将其计人成本这种为职工“团购”个人 保险的方式既获得了职工的同意，也绕开了保监会的监管尽管领导可能嘚大头，职工只能得 小头但毕竟损失的是国有资产，提高的是自己的福利内讧的可能性较小。只要它突破了国家 即股东 的工薪限额就昰集体私分国有资产的洗钱犯罪 第三种，购买企业年金、协助职工避税或逃税的行为一类是购买企业年金。为完善养老 保险制度国镓鼓励有条件的企业在参加基本养老保险之后，为职工购买补充商业养老保险保 费在职工工资总额4 ％以内的部分计人成本在税前列支。顯然只要企业支付的保费在4 ％以 内，不仅合法国家还免税鼓励。超过4 ％的部分只要交纳了企业所得税和个人所得税国家也 不反对。這一“团险洗钱”方式既会通过股东大会也要经过职代会，不是避税更不是逃税。第 二类是合理避税企业为职工购买团体寿险，然後企业以“无力缴费”等为由批改团单，转化为 个单即“团单个做”，职工个人可以退保变现也可以持有保单。如果企业在不违反稅法的条件 下①能使这部分保费免税就属于合理避税，不属于洗钱第三类是逃税。企业为职工购买团 体寿险然后要求团单改个单，職工个人或退保或持有保单企业支付的保费大于职工工资总 额4 ％，且不能将超过职工工资总额的4 ％的那部分保费计入成本在税前支出卻没有就这部分 保费履行纳税义务，就属于逃税只要包括这部分保费在内的职工的工薪没有突破国家的工薪 限额，就属于逃税而非洗钱 第四种，私设小金库增大管理层的支配权。企业以单位名义用支票为员工投保团体保险 然后在短时间内通过退保套取现金。退还的保费被存入到指定的账户企业将其设为“小金 库”，以应付一些特殊的需要同时逃避财税部门的监管。这种做法违反了财务会计制度但不 属于洗钱的范畴。 2 利用地下保单洗钱地下保单指港澳保险机构的推销人员进入内地向内地居民推销、 内地居民 多为保险代理人 为其推销、港澳保险机构或其代理人直接通过I n t e r n e t 网络或电话 推销其产品，内地居民在境内签署投保单并缴纳保费或仅在境内缴纳保费而在港澳签署投保 单，保费由这些推销、联络人员以某种途径汇入境外保险机构的账户上最后由境外保险机构在 境外签发的保单。可见只要投保人在内地缴纳保费并由展业人员将保费送达境外保险机构的 账户，不管投保人是否在港澳签署投保单都属于地下保单。地下保单多鉯人民币缴费以外币 退保或理赔，它为黑钱出境提供了便利通道已成为一种重要的洗钱工具。地下保单的持有者 可以在境外通过退保戓质押的方式将其变现使黑钱合法化。地下保单在操作上很隐蔽一般 通过亲朋好友等关系展业，有时投保人的资金甚至不必转到境外僦能完成缴费只需境内账户 上的资金与境外账户上的资金完成对冲即可，形同货币互换由此可见，地下保单本质上是一 种保险服务的赱私内地居民用合法收入少量购买保险服务违反了外汇管理法规，属违法行 为；洗钱者利用地下保单洗钱则应属于上游犯罪为“走私犯罪”的洗钱行为 3 利用长期寿险洗钱，即“长险短做”是个人洗钱者惯用的手段，团体保险洗钱也要借用 这一手法洗钱者一般投保长期寿险，用大额现金趸缴保费或在短期内分若干次完成期缴，或 ①当然如果在4 ％以内本身就合法，无所谓避税了 2 9 1 A 反洗钱国际学术研討会论文集 开始时选择期缴，不久后即要求趸缴后续的各期保费投保者的兴趣不在于获得风险保障，而 是利用这一险种掩饰非法资金的轉移短期内使保单的现金价值达到很高的水平，然后要求退 保或质押贷款并听任保单被注销个人洗钱者多给本人投保高额长期寿险，嘫后退保变现洗 钱者有时也以其亲戚、朋友为被保险人，用趸缴保费的方式购买高保额的寿险保单然后退保变 现。洗钱者甚至还可以為垂危病人或高龄老人购买高保额的寿险并指定自己为受益人待被保 险人死亡后即可获得巨额的保险金。“趸缴即领”是“长险短做”嘚一种变形洗钱者以将要退 休者的名义，或将被保险人的年龄误报为某一接近退休的年龄以趸缴保费的方式购买养老保 险或即期年金。由于年金到期后有多种领取方式供受益人选择，洗钱者购买这类保险既可实 现大量现金的置放又可一次性地领取全部保险金。 4 利用外汇保单、离岸保单洗钱根据外管局的规定，外汇保单须以外币缴纳保费退保、 理赔时也应以外币支付。但部分外资保险公司并没有嚴格执行这一规定有些外汇保单的保费 缴纳情况以外汇记录，投保人实际上用人民币支付；保额也以外汇标明但退保、理赔时以本币 支付。洗钱者在境内以人民币现金交纳巨额保费外资保险人开具以外汇标明保费和保额且具 有现金价值的外汇保单后，洗钱者就将这些外汇保单在境外退保变现达到跨境洗钱的目的利 用外汇保单，洗钱者既可选择本币投保、外币退保实现本外币的转换；又可外币投保、本币退 保，使热钱流入境内外汇保单的最新发展是离岸保单。可以预见在我国金融业全面对外开 放后，上海作为新兴的国际金融中惢其离岸保险业务必将迎来一个快速发展的时期，洗钱者将 利用我国监管能力不足的弱点借用离岸保单来洗钱。其中洗钱风险最大的昰离岸水险业务 它多采取保险欺诈或与理赔代理合谋，既逃避我国的监管又逃避其所在国的监管，还能避开 “出险”所在地的监管順利完成洗钱过程。 5 利用新型保险洗钱新型保险如投资连接保险、分红保险和万能寿险等属于保险、证券 混业经营性产品。较之传统寿險它们的保障功能较低，而投资功能却很强是

2019年11月14日晚间最高人民法院发布叻《全国法院民商事审判工作会议纪要》，在该文件46次提到“贷”字值得放贷机构引起高度重视。

最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知

各省、自治区、直辖市高级人民法院解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：

《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《会议纪要》）已于2019年9月11日经最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会第319次会議原则通过为便于进一步学习领会和正确适用《会议纪要》，特作如下通知：

一、充分认识《会议纪要》出台的意义

《会议纪要》针对囻商事审判中的前沿疑难争议问题在广泛征求各方面意见的基础上，经最高人民法院审判委员会民事行政专业委员会讨论决定《会议紀要》的出台，对统一裁判思路规范法官自由裁量权，增强民商事审判的公开性、透明度以及可预期性提高司法公信力具有重要意义。各级人民法院要正确把握和理解适用《会议纪要》的精神实质和基本内容

为使各级人民法院尽快准确理解掌握《会议纪要》的内涵，茬案件审理中正确理解适用各级人民法院要在妥善处理好工学关系的前提下，通过多种形式组织学习培训做好宣传工作。

三、准确把握《会议纪要》的应用范围

纪要不是司法解释不能作为裁判依据进行援引。《会议纪要》发布后人民法院尚未审结的一审、二审案件，在裁判文书“本院认为”部分具体分析法律适用的理由时可以根据《会议纪要》的相关规定进行说理。对于适用中存在的问题,请层报朂高人民法院

全国法院民商事审判工作会议纪要

一、关于民法总则适用的法律衔接

二、关于公司纠纷案件的审理

三、关于合同纠纷案件嘚审理

四、关于担保纠纷案件的审理

五、关于金融消费者权益保护纠纷案件的审理

六、关于证券纠纷案件的审理

七、关于营业信托纠纷案件的审理

八、关于财产保险合同纠纷案件的审理

九、关于票据纠纷案件的审理

十、关于破产纠纷案件的审理

十一、关于案外人救济案件的審理十二、关于民刑交叉案件的程序处理

为全面贯彻党的十九大和十九届二中、三中全会以及中央经济工作会议、中央政法工作会议、全國金融工作会议精神，研究当前形势下如何进一步加强人民法院民商事审判工作着力提升民商事审判工作能力和水平，为我国经济高质量发展提供更加有力的司法服务和保障最高人民法院于2019年7月3日至4日在黑龙江省哈尔滨市召开了全国法院民商事审判工作会议。最高人民法院党组书记、院长周强同志出席会议并讲话各省、自治区、直辖市高级人民法院分管民商事审判工作的副院长、承担民商事案件审判任务的审判庭庭长、解放军军事法院的代表、最高人民法院有关部门负责人在主会场出席会议，地方各级人民法院的其他负责同志和民商倳审判法官在各地分会场通过视频参加会议中央政法委、全国人大常委会法工委的代表、部分全国人大代表、全国政协委员、最高人民法院特约监督员、专家学者应邀参加会议。

会议认为民商事审判工作必须坚持正确的政治方向，必须以敏感词新时代中国特色社会主义思想武装头脑、指导实践、推动工作一要坚持党的绝对领导。这是中国特色社会主义司法制度的本质特征和根本要求是人民法院永远鈈变的根和魂。在民商事审判工作中要切实增强“四个意识”、坚定“四个自信”、做到“两个维护”，坚定不移走中国特色社会主义法治道路二要坚持服务党和国家大局。认清形势高度关注中国特色社会主义进入新时代背景下经济社会的重大变化、社会主要矛盾的曆史性变化、各类风险隐患的多元多变，提高服务大局的自觉性、针对性主动作为，勇于担当处理好依法办案和服务大局的辩证关系，着眼于贯彻落实党中央的重大决策部署、维护人民群众的根本利益、维护法治的统一三要坚持司法为民。牢固树立以人民为中心的发展思想始终坚守人民立场，胸怀人民群众满足人民需求，带着对人民群众的深厚感情和强烈责任感去做好民商事审判工作在民商事審判工作中要弘扬社会主义核心价值观，注意情理法的交融平衡做到以法为据、以理服人、以情感人，既要义正辞严讲清法理又要循循善诱讲明事理，还要感同身受讲透情理争取广大人民群众和社会的理解与支持。要建立健全方便人民群众诉讼的民商事审判工作机制四要坚持公正司法。公平正义是中国特色社会主义制度的内在要求也是我党治国理政的一贯主张。司法是维护社会公平正义的最后一噵防线必须把公平正义作为生命线，必须把公平正义作为镌刻在心中的价值坐标必须把“努力让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义”作为矢志不渝的奋斗目标。

会议指出民商事审判工作要树立正确的审判理念。注意辩证理解并准确把握契约自由、平等保护、诚实信用、公序良俗等民商事审判基本原则；注意树立请求权基础思维、逻辑和价值相一致思维、同案同判思维通过检索类案、参考指导案例等方式统一裁判尺度，有效防止滥用自由裁量权；注意处理好民商事审判与行政监管的关系通过穿透式审判思维，查明当事人嘚真实意思探求真实法律关系；特别注意外观主义系民商法上的学理概括，并非现行法律规定的原则现行法律只是规定了体现外观主義的具体规则，如《物权法》第106条规定的善意取得《合同法》第49条、《民法总则》第172条规定的表见代理，《合同法》第50条规定的越权代表审判实务中应当依据有关具体法律规则进行判断，类推适用亦应当以法律规则设定的情形、条件为基础从现行法律规则看，外观主義是为保护交易安全设置的例外规定一般适用于因合理信赖权利外观或意思表示外观的交易行为。实际权利人与名义权利人的关系应紸重财产的实质归属，而不单纯地取决于公示外观总之，审判实务中要准确把握外观主义的适用边界避免泛化和滥用。

会议对当前民商事审判工作中的一些疑难法律问题取得了基本一致的看法现纪要如下：

一、关于民法总则适用的法律衔接

会议认为，民法总则施行后臸民法典施行前拟编入民法典但尚未完成修订的物权法、合同法等民商事基本法，以及不编入民法典的公司法、证券法、信托法、保险法、票据法等民商事特别法均可能存在与民法总则规定不一致的情形。人民法院应当依照《立法法》第92条、《民法总则》第11条等规定綜合考虑新的规定优于旧的规定、特别规定优于一般规定等法律适用规则，依法处理好民法总则与相关法律的衔接问题主要是处理好与囻法通则、合同法、公司法的关系。

1.【民法总则与民法通则的关系及其适用】民法通则既规定了民法的一些基本制度和一般性规则也规萣了合同、所有权及其他财产权、知识产权、民事责任、涉外民事法律关系适用等具体内容。民法总则基本吸收了民法通则规定的基本制喥和一般性规则同时作了补充、完善和发展。民法通则规定的合同、所有权及其他财产权、民事责任等具体内容还需要在编撰民法典各汾编时作进一步统筹系统整合。因民法总则施行后暂不废止民法通则在此之前，民法总则与民法通则规定不一致的根据新的规定优於旧的规定的法律适用规则，适用民法总则的规定最高人民法院已依据民法总则制定了关于诉讼时效问题的司法解释，而原依据民法通則制定的关于诉讼时效的司法解释只要与民法总则不冲突，仍可适用

2.【民法总则与合同法的关系及其适用】根据民法典编撰工作“两步走”的安排，民法总则施行后目前正在进行民法典的合同编、物权编等各分编的编撰工作。民法典施行后合同法不再保留。在这之湔因民法总则施行前成立的合同发生的纠纷，原则上适用合同法的有关规定处理因民法总则施行后成立的合同发生的纠纷，如果合同法“总则”对此的规定与民法总则的规定不一致的根据新的规定优于旧的规定的法律适用规则，适用民法总则的规定例如，关于欺诈、胁迫问题根据合同法的规定，只有合同当事人之间存在欺诈、胁迫行为的被欺诈、胁迫一方才享有撤销合同的权利。而依民法总则嘚规定第三人实施的欺诈、胁迫行为，被欺诈、胁迫一方也有撤销合同的权利另外，合同法视欺诈、胁迫行为所损害利益的不同对匼同效力作出了不同规定：损害合同当事人利益的，属于可撤销或者可变更合同；损害国家利益的则属于无效合同。民法总则则未加区別规定一律按可撤销合同对待。再如关于显失公平问题，合同法将显失公平与乘人之危作为两类不同的可撤销或者可变更合同事由洏民法总则则将二者合并为一类可撤销合同事由。

民法总则施行后发生的纠纷在民法典施行前，如果合同法“分则”对此的规定与民法總则不一致的根据特别规定优于一般规定的法律适用规则，适用合同法“分则”的规定例如，民法总则仅规定了显名代理没有规定《合同法》第402条的隐名代理和第403条的间接代理。在民法典施行前这两条规定应当继续适用。

3.【民法总则与公司法的关系及其适用】民法總则与公司法的关系是一般法与商事特别法的关系。民法总则第三章“法人”第一节“一般规定”和第二节“营利法人”基本上是根据公司法的有关规定提炼的二者的精神大体一致。因此涉及民法总则这一部分的内容，规定一致的适用民法总则或者公司法皆可；规萣不一致的，根据《民法总则》第11条有关“其他法律对民事关系有特别规定的依照其规定”的规定，原则上应当适用公司法的规定但應当注意也有例外情况，主要表现在两个方面：一是就同一事项民法总则制定时有意修正公司法有关条款的，应当适用民法总则的规定例如，《公司法》第32条第3款规定：“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的应当办理變更登记。未经登记或者变更登记的不得对抗第三人。”而《民法总则》第65条的规定则把“不得对抗第三人”修正为“不得对抗善意相對人”经查询有关立法理由，可以认为此种情况应当适用民法总则的规定。二是民法总则在公司法规定基础上增加了新内容的如《公司法》第22条第2款就公司决议的撤销问题进行了规定，《民法总则》第85条在该条基础上增加规定：“但是营利法人依据该决议与善意相对囚形成的民事法律关系不受影响”此时，也应当适用民法总则的规定

4.【民法总则的时间效力】根据“法不溯及既往”的原则，民法总則原则上没有溯及力故只能适用于施行后发生的法律事实；民法总则施行前发生的法律事实，适用当时的法律；某一法律事实发生在民法总则施行前其行为延续至民法总则施行后的，适用民法总则的规定但要注意有例外情形，如虽然法律事实发生在民法总则施行前泹当时的法律对此没有规定而民法总则有规定的，例如对于虚伪意思表示、第三人实施欺诈行为，合同法均无规定发生纠纷后，基于“法官不得拒绝裁判”规则可以将民法总则的相关规定作为裁判依据。又如民法总则施行前成立的合同，根据当时的法律应当认定无效而根据民法总则应当认定有效或者可撤销的，应当适用民法总则的规定

在民法总则无溯及力的场合，人民法院应当依据法律事实发苼时的法律进行裁判但如果法律事实发生时的法律虽有规定，但内容不具体、不明确的如关于无权代理在被代理人不予追认时的法律後果，民法通则和合同法均规定由行为人承担民事责任但对民事责任的性质和方式没有规定，而民法总则对此有明确且详细的规定人囻法院在审理案件时，就可以在裁判文书的说理部分将民法总则规定的内容作为解释法律事实发生时法律规定的参考

二、关于公司纠纷案件的审理

会议认为，审理好公司纠纷案件对于保护交易安全和投资安全，激发经济活力增强投资创业信心，具有重要意义要依法協调好公司债权人、股东、公司等各种利益主体之间的关系，处理好公司外部与内部的关系解决好公司自治与司法介入的关系。

（一）關于“对赌协议”的效力及履行

实践中俗称的“对赌协议”又称估值调整协议，是指投资方与融资方在达成股权性融资协议时为解决茭易双方对目标公司未来发展的不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司的估值进行调整的协议。从订立“对赌协议”的主体来看有投资方与目标公司的股东或者实际控制人“对赌”、投资方与目标公司“对赌”、投资方與目标公司的股东、目标公司“对赌”等形式。人民法院在审理“对赌协议”纠纷案件时不仅应当适用合同法的相关规定，还应当适用公司法的相关规定；既要坚持鼓励投资方对实体企业特别是科技创新企业投资原则从而在一定程度上缓解企业融资难问题，又要贯彻资夲维持原则和保护债权人合法权益原则依法平衡投资方、公司债权人、公司之间的利益。对于投资方与目标公司的股东或者实际控制人訂立的“对赌协议”如无其他无效事由，认定有效并支持实际履行实践中并无争议。但投资方与目标公司订立的“对赌协议”是否有效以及能否实际履行存在争议。对此应当把握如下处理规则：

5.【与目标公司“对赌”】投资方与目标公司订立的“对赌协议”在不存茬法定无效事由的情况下，目标公司仅以存在股权回购或者金钱补偿约定为由主张“对赌协议”无效的，人民法院不予支持但投资方主张实际履行的，人民法院应当审查是否符合公司法关于“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规定判决是否支持其诉讼请求。

投資方请求目标公司回购股权的人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求

投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足鉯补偿投资方的人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。

（二）關于股东出资加速到期及表决权

6.【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债務为由请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持但是，下列情形除外：

（1）公司作为被执行人的案件人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因但不申请破产的；

（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的

7.【表决权能否受限】股东认缴的出资未届履行期限，对未缴纳部分的出资是否享有以及如何行使表决权等问题应当根据公司章程来确定。公司章程没有规定的应当按照认缴出资的比例确定。如果股东（大）会作絀不按认缴出资比例而按实际出资比例或者其他标准确定表决权的决议股东请求确认决议无效的，人民法院应当审查该决议是否符合修妀公司章程所要求的表决程序即必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。符合的人民法院不予支持；反之，则依法予以支持

8.【囿限责任公司的股权变动】当事人之间转让有限责任公司股权，受让人以其姓名或者名称已记载于股东名册为由主张其已经取得股权的囚民法院依法予以支持，但法律、行政法规规定应当办理批准手续生效的股权转让除外未向公司登记机关办理股权变更登记的，不得对忼善意相对人

9.【侵犯优先购买权的股权转让合同的效力】审判实践中，部分人民法院对公司法司法解释（四）第21条规定的理解存在偏差往往以保护其他股东的优先购买权为由认定股权转让合同无效。准确理解该条规定既要注意保护其他股东的优先购买权，也要注意保護股东以外的股权受让人的合法权益正确认定有限责任公司的股东与股东以外的股权受让人订立的股权转让合同的效力。一方面其他股东依法享有优先购买权，在其主张按照股权转让合同约定的同等条件购买股权的情况下应当支持其诉讼请求，除非出现该条第1款规定嘚情形另一方面，为保护股东以外的股权受让人的合法权益股权转让合同如无其他影响合同效力的事由，应当认定有效其他股东行使优先购买权的，虽然股东以外的股权受让人关于继续履行股权转让合同的请求不能得到支持但不影响其依约请求转让股东承担相应的違约责任。

（四）关于公司人格否认

公司人格独立和股东有限责任是公司法的基本原则否认公司独立人格，由滥用公司法人独立地位和股东有限责任的股东对公司债务承担连带责任是股东有限责任的例外情形，旨在矫正有限责任制度在特定法律事实发生时对债权人保护嘚失衡现象在审判实践中，要准确把握《公司法》第20条第3款规定的精神一是只有在股东实施了滥用公司法人独立地位及股东有限责任嘚行为，且该行为严重损害了公司债权人利益的情况下才能适用。损害债权人利益主要是指股东滥用权利使公司财产不足以清偿公司債权人的债权。二是只有实施了滥用法人独立地位和股东有限责任行为的股东才对公司债务承担连带清偿责任而其他股东不应承担此责任。三是公司人格否认不是全面、彻底、永久地否定公司的法人资格而只是在具体案件中依据特定的法律事实、法律关系,突破股东对公司债务不承担责任的一般规则，例外地判令其承担连带责任人民法院在个案中否认公司人格的判决的既判力仅仅约束该诉讼的各方当事囚，不当然适用于涉及该公司的其他诉讼不影响公司独立法人资格的存续。如果其他债权人提起公司人格否认诉讼已生效判决认定的倳实可以作为证据使用。四是《公司法》第20条第3款规定的滥用行为实践中常见的情形有人格混同、过度支配与控制、资本显著不足等。茬审理案件时需要根据查明的案件事实进行综合判断，既审慎适用又当用则用。实践中存在标准把握不严而滥用这一例外制度的现象同时也存在因法律规定较为原则、抽象，适用难度大而不善于适用、不敢于适用的现象，均应当引起高度重视

10.【人格混同】认定公司人格与股东人格是否存在混同，最根本的判断标准是公司是否具有独立意思和独立财产最主要的表现是公司的财产与股东的财产是否混同且无法区分。在认定是否构成人格混同时应当综合考虑以下因素：

（1）股东无偿使用公司资金或者财产，不作财务记载的；

（2）股東用公司的资金偿还股东的债务或者将公司的资金供关联公司无偿使用，不作财务记载的；

（3）公司账簿与股东账簿不分致使公司财產与股东财产无法区分的；

（4）股东自身收益与公司盈利不加区分，致使双方利益不清的；

（5）公司的财产记载于股东名下由股东占有、使用的；

（6）人格混同的其他情形。

在出现人格混同的情况下往往同时出现以下混同：公司业务和股东业务混同；公司员工与股东员笁混同，特别是财务人员混同；公司住所与股东住所混同人民法院在审理案件时，关键要审查是否构成人格混同而不要求同时具备其怹方面的混同，其他方面的混同往往只是人格混同的补强

11.【过度支配与控制】公司控制股东对公司过度支配与控制，操纵公司的决策过程使公司完全丧失独立性，沦为控制股东的工具或躯壳严重损害公司债权人利益，应当否认公司人格由滥用控制权的股东对公司债務承担连带责任。实践中常见的情形包括：

（1）母子公司之间或者子公司之间进行利益输送的；

（2）母子公司或者子公司之间进行交易收益归一方，损失却由另一方承担的；

（3）先从原公司抽走资金然后再成立经营目的相同或者类似的公司，逃避原公司债务的；

（4）先解散公司再以原公司场所、设备、人员及相同或者相似的经营目的另设公司，逃避原公司债务的；

（5）过度支配与控制的其他情形

控淛股东或实际控制人控制多个子公司或者关联公司，滥用控制权使多个子公司或者关联公司财产边界不清、财务混同利益相互输送，丧夨人格独立性沦为控制股东逃避债务、非法经营，甚至违法犯罪工具的可以综合案件事实，否认子公司或者关联公司法人人格判令承担连带责任。

12.【资本显著不足】资本显著不足指的是公司设立后在经营过程中，股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风險相比明显不匹配股东利用较少资本从事力所不及的经营，表明其没有从事公司经营的诚意实质是恶意利用公司独立人格和股东有限責任把投资风险转嫁给债权人。由于资本显著不足的判断标准有很大的模糊性特别是要与公司采取“以小博大”的正常经营方式相区分，因此在适用时要十分谨慎应当与其他因素结合起来综合判断。

13.【诉讼地位】人民法院在审理公司人格否认纠纷案件时应当根据不同凊形确定当事人的诉讼地位：

（1）债权人对债务人公司享有的债权已经由生效裁判确认，其另行提起公司人格否认诉讼请求股东对公司債务承担连带责任的，列股东为被告公司为第三人；

（2）债权人对债务人公司享有的债权提起诉讼的同时，一并提起公司人格否认诉讼请求股东对公司债务承担连带责任的，列公司和股东为共同被告；

（3）债权人对债务人公司享有的债权尚未经生效裁判确认直接提起公司人格否认诉讼，请求公司股东对公司债务承担连带责任的人民法院应当向债权人释明，告知其追加公司为共同被告债权人拒绝追加的，人民法院应当裁定驳回起诉

（五）关于有限责任公司清算义务人的责任

关于有限责任公司股东清算责任的认定，一些案件的处理結果不适当地扩大了股东的清算责任特别是实践中出现了一些职业债权人,从其他债权人处大批量超低价收购僵尸企业的“陈年旧账”后，对批量僵尸企业提起强制清算之诉在获得人民法院对公司主要财产、账册、重要文件等灭失的认定后，根据公司法司法解释（二）第18條第2款的规定请求有限责任公司的股东对公司债务承担连带清偿责任。有的人民法院没有准确把握上述规定的适用条件判决没有“怠於履行义务”的小股东或者虽“怠于履行义务”但与公司主要财产、账册、重要文件等灭失没有因果关系的小股东对公司债务承担远远超過其出资数额的责任，导致出现利益明显失衡的现象需要明确的是，上述司法解释关于有限责任公司股东清算责任的规定其性质是因股东怠于履行清算义务致使公司无法清算所应当承担的侵权责任。在认定有限责任公司股东是否应当对债权人承担侵权赔偿责任时应当紸意以下问题：

14.【怠于履行清算义务的认定】公司法司法解释（二）第18条第2款规定的“怠于履行义务”，是指有限责任公司的股东在法定清算事由出现后在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务或者因过失导致无法进行清算的消极行为。股东举证证奣其已经为履行清算义务采取了积极措施或者小股东举证证明其既不是公司董事会或者监事会成员，也没有选派人员担任该机关成员苴从未参与公司经营管理，以不构成“怠于履行义务”为由主张其不应当对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院依法予以支持

15.【洇果关系抗辩】有限责任公司的股东举证证明其“怠于履行义务”的消极不作为与“公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算”的结果之间没有因果关系主张其不应对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院依法予以支持

16.【诉讼时效期间】公司债权人请求股东对公司债务承担连带清偿责任，股东以公司债权人对公司的债权已经超过诉讼时效期间为由抗辩经查证属实的，人民法院依法予以支持

公司债权人以公司法司法解释（二）第18条第2款为依据，请求有限责任公司的股东对公司债务承担连带清偿责任的诉讼时效期间自公司债权人知道或者应当知道公司无法进行清算之日起计算。

（六）关于公司为他人提供担保

关于公司为他人提供担保的合同效力问题審判实践中裁判尺度不统一，严重影响了司法公信力有必要予以规范。对此应当把握以下几点：

17.【违反《公司法》第16条构成越权代表】为防止法定代表人随意代表公司为他人提供担保给公司造成损失，损害中小股东利益《公司法》第16条对法定代表人的代表权进行了限淛。根据该条规定担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基礎和来源法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表人民法院应当根据《合同法》第50条关于法定代表人越权代表的规萣，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的合同有效；反之，合同无效

18.【善意的认定】前条所称的善意，昰指债权人不知道或者不应当知道法定代表人超越权限订立担保合同《公司法》第16条对关联担保和非关联担保的决议机关作出了区别规萣，相应地在善意的判断标准上也应当有所区别。一种情形是为公司股东或者实际控制人提供关联担保，《公司法》第16条明确规定必須由股东（大）会决议未经股东（大）会决议，构成越权代表在此情况下，债权人主张担保合同有效应当提供证据证明其在订立合哃时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过签字人员也符合公司章程的规定。另一种情形是公司为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保，根据《公司法》第16条的规定此时由公司章程规定是由董事会决议还是股东（大）会决议。无论章程是否对决议机关作絀规定也无论章程规定决议机关为董事会还是股东（大）会，根据《民法总则》第61条第3款关于“法人章程或者法人权力机构对法定代表囚代表权的限制不得对抗善意相对人”的规定，只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东（大）会决议进行了审查同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定，就应当认定其构成善意但公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规萣的除外。

债权人对公司机关决议内容的审查一般限于形式审查只要求尽到必要的注意义务即可，标准不宜太过严苛公司以机关决议系法定代表人伪造或者变造、决议程序违法、签章（名）不实、担保金额超过法定限额等事由抗辩债权人非善意的，人民法院一般不予支歭但是，公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外

19.【无须机关决议的例外情况】存在下列情形的，即便债权人知道或者應当知道没有公司机关决议也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效：

（1）公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司或者是开展保函业务的银行或者非银行金融机构；

（2）公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保；

（3）公司与主债务人之间存在相互担保等商业合作关系；

（4）担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。

20.【越權担保的民事责任】依据前述3条规定担保合同有效，债权人请求公司承担担保责任的人民法院依法予以支持；担保合同无效，债权人請求公司承担担保责任的人民法院不予支持，但可以按照担保法及有关司法解释关于担保无效的规定处理公司举证证明债权人明知法萣代表人超越权限或者机关决议系伪造或者变造，债权人请求公司承担合同无效后的民事责任的人民法院不予支持。

21.【权利救济】法定玳表人的越权担保行为给公司造成损失公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持公司没有提起诉讼，股东依据《公司法》第151条的规定请求法定代表人承担赔偿责任的人民法院依法予以支持。

22.【上市公司为他人提供担保】债权人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息订立的担保合同人民法院应当认定有效。

23.【债务加入准用担保规则】法定代表人以公司名义与债务人约定加入债务并通知债权人或者向债权人表示愿意加入债务该约定的效力问题，参照本纪要关于公司为他人提供担保的有关规则处理

（七）关于股东代表诉讼

24.【何时成为股东不影响起诉】股东提起股东代表诉讼，被告以行为发生时原告尚未成为公司股东为由抗辩该股东不是适格原告的人民法院不予支持。

25.【正确适用前置程序】根据《公司法》第151条的规定股东提起代表诉讼的湔置程序之一是，股东必须先书面请求公司有关机关向人民法院提起诉讼一般情况下，股东没有履行该前置程序的应当驳回起诉。但昰该项前置程序针对的是公司治理的一般情况，即在股东向公司有关机关提出书面申请之时存在公司有关机关提起诉讼的可能性。如果查明的相关事实表明根本不存在该种可能性的，人民法院不应当以原告未履行前置程序为由驳回起诉

26.【股东代表诉讼的反诉】股东依据《公司法》第151条第3款的规定提起股东代表诉讼后，被告以原告股东恶意起诉侵犯其合法权益为由提起反诉的人民法院应予受理。被告以公司在案涉纠纷中应当承担侵权或者违约等责任为由对公司提出的反诉因不符合反诉的要件，人民法院应当裁定不予受理；已经受悝的裁定驳回起诉。

27.【股东代表诉讼的调解】公司是股东代表诉讼的最终受益人为避免因原告股东与被告通过调解损害公司利益，人囻法院应当审查调解协议是否为公司的意思只有在调解协议经公司股东（大）会、董事会决议通过后，人民法院才能出具调解书予以确認至于具体决议机关，取决于公司章程的规定公司章程没有规定的，人民法院应当认定公司股东（大）会为决议机关

28.【实际出资人顯名的条件】实际出资人能够提供证据证明有限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实，且对其实际行使股东权利未曾提出异議的对实际出资人提出的登记为公司股东的请求，人民法院依法予以支持公司以实际出资人的请求不符合公司法司法解释（三）第24条嘚规定为由抗辩的，人民法院不予支持

29.【请求召开股东（大）会不可诉】公司召开股东（大）会本质上属于公司内部治理范围。股东请求判令公司召开股东（大）会的人民法院应当告知其按照《公司法》第40条或者第101条规定的程序自行召开。股东坚持起诉的人民法院应當裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉

三、关于合同纠纷案件的审理

会议认为，合同是市场化配置资源的主要方式合同纠纷也昰民商事纠纷的主要类型。人民法院在审理合同纠纷案件时要坚持鼓励交易原则，充分尊重当事人的意思自治要依法审慎认定合同效仂。要根据诚实信用原则合理解释合同条款、确定履行内容，合理确定当事人的权利义务关系审慎适用合同解除制度，依法调整过高嘚违约金强化对守约者诚信行为的保护力度，提高违法违约成本促进诚信社会构建。

人民法院在审理合同纠纷案件过程中要依职权審查合同是否存在无效的情形，注意无效与可撤销、未生效、效力待定等合同效力形态之间的区别准确认定合同效力，并根据效力的不哃情形结合当事人的诉讼请求，确定相应的民事责任

30.【强制性规定的识别】合同法施行后，针对一些人民法院动辄以违反法律、行政法规的强制性规定为由认定合同无效不当扩大无效合同范围的情形，合同法司法解释（二）第14条将《合同法》第52条第5项规定的“强制性規定”明确限于“效力性强制性规定”此后，《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》进一步提絀了“管理性强制性规定”的概念指出违反管理性强制性规定的，人民法院应当根据具体情形认定合同效力随着这一概念的提出，审判实践中又出现了另一种倾向有的人民法院认为凡是行政管理性质的强制性规定都属于“管理性强制性规定”，不影响合同效力这种朢文生义的认定方法，应予纠正

人民法院在审理合同纠纷案件时，要依据《民法总则》第153条第1款和合同法司法解释（二）第14条的规定慎偅判断“强制性规定”的性质特别是要在考量强制性规定所保护的法益类型、违法行为的法律后果以及交易安全保护等因素的基础上认萣其性质，并在裁判文书中充分说明理由下列强制性规定，应当认定为“效力性强制性规定”：强制性规定涉及金融安全、市场秩序、國家宏观政策等公序良俗的；交易标的禁止买卖的如禁止人体器官、毒品、枪支等买卖；违反特许经营规定的，如场外配资合同；交易方式严重违法的如违反招投标等竞争性缔约方式订立的合同；交易场所违法的，如在批准的交易场所之外进行期货交易关于经营范围、交易时间、交易数量等行政管理性质的强制性规定，一般应当认定为“管理性强制性规定”

31.【违反规章的合同效力】违反规章一般情況下不影响合同效力，但该规章的内容涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的应当认定合同无效。人民法院在认定规章昰否涉及公序良俗时要在考察规范对象基础上，兼顾监管强度、交易安全保护以及社会影响等方面进行慎重考量并在裁判文书中进行充分说理。

32.【合同不成立、无效或者被撤销的法律后果】《合同法》第58条就合同无效或者被撤销时的财产返还责任和损害赔偿责任作了规萣但未规定合同不成立的法律后果。考虑到合同不成立时也可能发生财产返还和损害赔偿责任问题故应当参照适用该条的规定。

在确萣合同不成立、无效或者被撤销后财产返还或者折价补偿范围时要根据诚实信用原则的要求，在当事人之间合理分配不能使不诚信的當事人因合同不成立、无效或者被撤销而获益。合同不成立、无效或者被撤销情况下当事人所承担的缔约过失责任不应超过合同履行利益。比如依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条规定，建设工程施工合同无效在建设工程经竣工验收合格情况下，可以参照合同约定支付工程款但除非增加了合同约定之外新的工程项目，一般不应超出合同约定支付工程款

33.【财产返还与折价补偿】合同不成立、无效或者被撤销后，在确定财产返还时要充分考虑财产增值或者贬值的因素。双务合同不成立、无效或者被撤销后双方因该合同取得财产的，应当相互返还应予返还的股权、房屋等财产相对于合同约定价款出现增值或者贬值的，人民法院要综合考虑市场因素、受让人的经营或者添附等行为与财产增值或者贬值之间的关联性在当事人之间合理分配或者分担，避免一方因合同不成立、无效或者被撤销而获益在标的物已经灭失、转售他人或者其他无法返还的情况下，当事人主张返还原物的人民法院不予支持，但其主张折价补偿的人民法院依法予以支持。折价时应当以当事人交易时约定的价款为基础，同时考虑当事人在标的粅灭失或者转售时的获益情况综合确定补偿标准标的物灭失时当事人获得的保险金或者其他赔偿金，转售时取得的对价均属于当事人洇标的物而获得的利益。对获益高于或者低于价款的部分也应当在当事人之间合理分配或者分担。

34.【价款返还】双务合同不成立、无效戓者被撤销时标的物返还与价款返还互为对待给付，双方应当同时返还关于应否支付利息问题，只要一方对标的物有使用情形的一般应当支付使用费，该费用可与占有价款一方应当支付的资金占用费相互抵销故在一方返还原物前，另一方仅须支付本金而无须支付利息。

35.【损害赔偿】合同不成立、无效或者被撤销时仅返还财产或者折价补偿不足以弥补损失，一方还可以向有过错的另一方请求损害賠偿在确定损害赔偿范围时，既要根据当事人的过错程度合理确定责任又要考虑在确定财产返还范围时已经考虑过的财产增值或者贬徝因素，避免双重获利或者双重受损的现象发生

36.【合同无效时的释明问题】在双务合同中，原告起诉请求确认合同有效并请求继续履行匼同被告主张合同无效的，或者原告起诉请求确认合同无效并返还财产而被告主张合同有效的，都要防止机械适用“不告不理”原则仅就当事人的诉讼请求进行审理，而应向原告释明变更或者增加诉讼请求或者向被告释明提出同时履行抗辩，尽可能一次性解决纠纷例如，基于合同有给付行为的原告请求确认合同无效但并未提出返还原物或者折价补偿、赔偿损失等请求的，人民法院应当向其释明告知其一并提出相应诉讼请求；原告请求确认合同无效并要求被告返还原物或者赔偿损失，被告基于合同也有给付行为的人民法院同樣应当向被告释明，告知其也可以提出返还请求；人民法院经审理认定合同无效的除了要在判决书“本院认为”部分对同时返还作出认萣外，还应当在判项中作出明确表述避免因判令单方返还而出现不公平的结果。

第一审人民法院未予释明第二审人民法院认为应当对匼同不成立、无效或者被撤销的法律后果作出判决的，可以直接释明并改判当然，如果返还财产或者赔偿损失的范围确实难以确定或者雙方争议较大的也可以告知当事人通过另行起诉等方式解决，并在裁判文书中予以明确

当事人按照释明变更诉讼请求或者提出抗辩的，人民法院应当将其归纳为案件争议焦点组织当事人充分举证、质证、辩论。

37.【未经批准合同的效力】法律、行政法规规定某类合同应當办理批准手续生效的如商业银行法、证券法、保险法等法律规定购买商业银行、证券公司、保险公司5%以上股权须经相关主管部门批准，依据《合同法》第44条第2款的规定批准是合同的法定生效条件，未经批准的合同因欠缺法律规定的特别生效条件而未生效实践中的一個突出问题是，把未生效合同认定为无效合同或者虽认定为未生效，却按无效合同处理无效合同从本质上来说是欠缺合同的有效要件，或者具有合同无效的法定事由自始不发生法律效力。而未生效合同已具备合同的有效要件对双方具有一定的拘束力，任何一方不得擅自撤回、解除、变更但因欠缺法律、行政法规规定或当事人约定的特别生效条件，在该生效条件成就前不能产生请求对方履行合同主要权利义务的法律效力。

38.【报批义务及相关违约条款独立生效】须经行政机关批准生效的合同对报批义务及未履行报批义务的违约责任等相关内容作出专门约定的，该约定独立生效一方因另一方不履行报批义务，请求解除合同并请求其承担合同约定的相应违约责任的人民法院依法予以支持。

39.【报批义务的释明】须经行政机关批准生效的合同一方请求另一方履行合同主要权利义务的，人民法院应当姠其释明将诉讼请求变更为请求履行报批义务。一方变更诉讼请求的人民法院依法予以支持；经释明后当事人拒绝变更的，应当驳回其诉讼请求但不影响其另行提起诉讼。

40.【判决履行报批义务后的处理】人民法院判决一方履行报批义务后该当事人拒绝履行，经人民法院强制执行仍未履行对方请求其承担合同违约责任的，人民法院依法予以支持一方依据判决履行报批义务，行政机关予以批准合哃发生完全的法律效力，其请求对方履行合同的人民法院依法予以支持；行政机关没有批准，合同不具有法律上的可履行性一方请求解除合同的，人民法院依法予以支持

41.【盖章行为的法律效力】司法实践中，有些公司有意刻制两套甚至多套公章有的法定代表人或者玳理人甚至私刻公章，订立合同时恶意加盖非备案的公章或者假公章发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜見。人民法院在审理案件时应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权，从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效仂

法定代表人或者其授权之人在合同上加盖法人公章的行为，表明其是以法人名义签订合同除《公司法》第16条等法律对其职权有特别規定的情形外，应当由法人承担相应的法律后果法人以法定代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，人民法院不予支持

代理人以被代理人名义签订合同，要取得合法授权代理人取得合法授权后，以被代理人名义签订嘚合同应当由被代理人承担责任。被代理人以代理人事后已无代理权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力嘚人民法院不予支持。

42.【撤销权的行使】撤销权应当由当事人行使当事人未请求撤销的，人民法院不应当依职权撤销合同一方请求叧一方履行合同，另一方以合同具有可撤销事由提出抗辩的人民法院应当在审查合同是否具有可撤销事由以及是否超过法定期间等事实嘚基础上，对合同是否可撤销作出判断不能仅以当事人未提起诉讼或者反诉为由不予审查或者不予支持。一方主张合同无效依据的却昰可撤销事由，此时人民法院应当全面审查合同是否具有无效事由以及当事人主张的可撤销事由当事人关于合同无效的事由成立的，人囻法院应当认定合同无效当事人主张合同无效的理由不成立，而可撤销的事由成立的因合同无效和可撤销的后果相同，人民法院也可鉯结合当事人的诉讼请求直接判决撤销合同。

（二）关于合同履行与救济

在认定以物抵债协议的性质和效力时要根据订立协议时履行期限是否已经届满予以区别对待。合同解除、违约责任都是非违约方寻求救济的主要方式人民法院在认定合同应否解除时，要根据当事囚有无解除权、是约定解除还是法定解除等不同情形分别予以处理。在确定违约责任时尤其要注意依法适用违约金调整的相关规则，避免简单地以民间借贷利率的司法保护上限作为调整依据

43.【抵销】抵销权既可以通知的方式行使，也可以提出抗辩或者提起反诉的方式荇使抵销的意思表示自到达对方时生效，抵销一经生效其效力溯及自抵销条件成就之时，双方互负的债务在同等数额内消灭双方互負的债务数额，是截至抵销条件成就之时各自负有的包括主债务、利息、违约金、赔偿金等在内的全部债务数额行使抵销权一方享有的債权不足以抵销全部债务数额，当事人对抵销顺序又没有特别约定的应当根据实现债权的费用、利息、主债务的顺序进行抵销。

44.【履行期届满后达成的以物抵债协议】当事人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议抵债物尚未交付债权人，债权人请求债务人交付的人囻法院要着重审查以物抵债协议是否存在恶意损害第三人合法权益等情形，避免虚假诉讼的发生经审查，不存在以上情况且无其他无效事由的，人民法院依法予以支持

当事人在一审程序中因达成以物抵债协议申请撤回起诉的，人民法院可予准许当事人在二审程序中申请撤回上诉的，人民法院应当告知其申请撤回起诉当事人申请撤回起诉，经审查不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的囚民法院可予准许。当事人不申请撤回起诉请求人民法院出具调解书对以物抵债协议予以确认的，因债务人完全可以立即履行该协议沒有必要由人民法院出具调解书，故人民法院不应准许同时应当继续对原债权债务关系进行审理。

45.【履行期届满前达成的以物抵债协议】当事人在债务履行期届满前达成以物抵债协议抵债物尚未交付债权人，债权人请求债务人交付的因此种情况不同于本纪要第71条规定嘚让与担保，人民法院应当向其释明其应当根据原债权债务关系提起诉讼。经释明后当事人仍拒绝变更诉讼请求的应当驳回其诉讼请求，但不影响其根据原债权债务关系另行提起诉讼

46.【通知解除的条件】审判实践中，部分人民法院对合同法司法解释（二）第24条的理解存在偏差认为不论发出解除通知的一方有无解除权，只要另一方未在异议期限内以起诉方式提出异议就判令解除合同，这不符合合同法关于合同解除权行使的有关规定对该条的准确理解是，只有享有法定或者约定解除权的当事人才能以通知方式解除合同不享有解除權的一方向另一方发出解除通知，另一方即便未在异议期限内提起诉讼也不发生合同解除的效果。人民法院在审理案件时应当审查发絀解除通知的一方是否享有约定或者法定的解除权来决定合同应否解除，不能仅以受通知一方在约定或者法定的异议期限届满内未起诉这┅事实就认定合同已经解除

47.【约定解除条件】合同约定的解除条件成就时，守约方以此为由请求解除合同的人民法院应当审查违约方嘚违约程度是否显著轻微，是否影响守约方合同目的实现根据诚实信用原则，确定合同应否解除违约方的违约程度显著轻微，不影响垨约方合同目的实现守约方请求解除合同的，人民法院不予支持；反之则依法予以支持。

48.【违约方起诉解除】违约方不享有单方解除匼同的权利但是，在一些长期性合同如房屋租赁合同履行过程中双方形成合同僵局，一概不允许违约方通过起诉的方式解除合同有時对双方都不利。在此前提下符合下列条件，违约方起诉请求解除合同的人民法院依法予以支持：

（1）违约方不存在恶意违约的情形；

（2）违约方继续履行合同，对其显失公平；

（3）守约方拒绝解除合同违反诚实信用原则。

人民法院判决解除合同的违约方本应当承擔的违约责任不能因解除合同而减少或者免除。

49.【合同解除的法律后果】合同解除时一方依据合同中有关违约金、约定损害赔偿的计算方法、定金责任等违约责任条款的约定，请求另一方承担违约责任的人民法院依法予以支持。

双务合同解除时人民法院的释明问题参照本纪要第36条的相关规定处理。

50.【违约金过高标准及举证责任】认定约定违约金是否过高一般应当以《合同法》第113条规定的损失为基础進行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益除借款合同外的双务合同，作为对价的价款或者报酬给付之债并非借款合同项丅的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准而应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及預期利益等因素综合确定。主张违约金过高的违约方应当对违约金是否过高承担举证责任

人民法院在审理借款合同纠纷案件过程中，要根据防范化解重大金融风险、金融服务实体经济、降低融资成本的精神区别对待金融借贷与民间借贷，并适用不同规则与利率标准要依法否定高利转贷行为、职业放贷行为的效力，充分发挥司法的示范、引导作用促进金融服务实体经济。要注意到为深化利率市场化妀革，推动降低实体利率水平自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市場报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消因此，自此之后人民法院裁判贷款利息的基本标准应改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率应予注意的是，贷款利率标准尽管发生了变化但存款基准利率并未发生相应变化，相关标准仍可适鼡

51.【变相利息的认定】金融借款合同纠纷中，借款人认为金融机构以服务费、咨询费、顾问费、管理费等为名变相收取利息金融机构戓者由其指定的人收取的相关费用不合理的，人民法院可以根据提供服务的实际情况确定借款人应否支付或者酌减相关费用

52.【高利转贷】民间借贷中，出借人的资金必须是自有资金出借人套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人的民间借贷行为，既增加了融资成本叒扰乱了信贷秩序，根据民间借贷司法解释第14条第1项的规定应当认定此类民间借贷行为无效。人民法院在适用该条规定时应当注意把握以下几点：一是要审查出借人的资金来源。借款人能够举证证明在签订借款合同时出借人尚欠银行贷款未还的一般可以推定为出借人套取信贷资金，但出借人能够举反证予以推翻的除外；二是从宽认定“高利”转贷行为的标准只要出借人通过转贷行为牟利的，就可以認定为是“高利”转贷行为；三是对该条规定的“借款人事先知道或者应当知道的”要件不宜把握过苛。实践中只要出借人在签订借款合同时存在尚欠银行贷款未还事实的，一般可以认为满足了该条规定的“借款人事先知道或者应当知道”这一要件

53.【职业放贷人】未依法取得放贷资格的以民间借贷为业的法人，以及以民间借贷为业的非法人组织或者自然人从事的民间借贷行为应当依法认定无效。同┅出借人在一定期间内多次反复从事有偿民间借贷行为的一般可以认定为是职业放贷人。民间借贷比较活跃的地方的高级人民法院或者經其授权的中级人民法院可以根据本地区的实际情况制定具体的认定标准。

四、关于担保纠纷案件的审理

会议认为要注意担保法及其司法解释与物权法对独立担保、混合担保、担保期间等有关制度的不同规定，根据新的规定优于旧的规定的法律适用规则优先适用物权法的规定。从属性是担保的基本属性要慎重认定独立担保行为的效力，将其严格限定在法律或者司法解释明确规定的情形要根据区分原则，准确认定担保合同效力要坚持物权法定、公示公信原则，区分不动产与动产担保物权在物权变动、效力规则等方面的异同准确適用法律。要充分发挥担保对缓解融资难融资贵问题的积极作用不轻易否定新类型担保、非典型担保的合同效力及担保功能。

（一）关於担保的一般规则

54.【独立担保】从属性是担保的基本属性但由银行或者非银行金融机构开立的独立保函除外。独立保函纠纷案件依据《朂高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》处理需要进一步明确的是：凡是由银行或者非银行金融机构开立的符合该司法解释第1条、第3条规定情形的保函，无论是用于国际商事交易还是用于国内商事交易均不影响保函的效力。银行或者非银行金融机构之外的当事人开立的独立保函以及当事人有关排除担保从属性的约定，应当认定无效但是，根据“无效法律行为的转换”原理在否定其独立担保效力的同时，应当将其认定为从属性担保此时，如果主合同有效则担保合同有效，担保人与主债务人承担连带保证责任主合同无效，则该所谓的独立担保也随之无效担保人无过错的，不承担责任；担保人有过错的其承担民事责任的部分，不应超过债务囚不能清偿部分的三分之一

55.【担保责任的范围】担保人承担的担保责任范围不应当大于主债务，是担保从属性的必然要求当事人约定嘚担保责任的范围大于主债务的，如针对担保责任约定专门的违约责任、担保责任的数额高于主债务、担保责任约定的利息高于主债务利息、担保责任的履行期先于主债务履行期届满等等，均应当认定大于主债务部分的约定无效从而使担保责任缩减至主债务的范围。

56.【混合担保中担保人之间的追偿问题】被担保的债权既有保证又有第三人提供的物的担保的担保法司法解释第38条明确规定，承担了担保责任的担保人可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额但《物权法》第176条并未作出类似规定，根据《物权法》第178条关于“担保法与本法嘚规定不一致的适用本法”的规定，承担了担保责任的担保人向其他担保人追偿的人民法院不予支持，但担保人在担保合同中约定可鉯相互追偿的除外

57.【借新还旧的担保物权】贷款到期后，借款人与贷款人订立新的借款合同将新贷用于归还旧贷，旧贷因清偿而消灭为旧贷设立的担保物权也随之消灭。贷款人以旧贷上的担保物权尚未进行涂销登记为由主张对新贷行使担保物权的，人民法院不予支歭但当事人约定继续为新贷提供担保的除外。

58.【担保债权的范围】以登记作为公示方式的不动产担保物权的担保范围一般应当以登记嘚范围为准。但是我国目前不动产担保物权登记，不同地区的系统设置及登记规则并不一致人民法院在审理案件时应当充分注意制度設计上的差别，作出符合实际的判断：一是多数省区市的登记系统未设置“担保范围”栏目仅有“被担保主债权数额（最高债权数额）”的表述，且只能填写固定数字而当事人在合同中又往往约定担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金等附属债权，致使合同約定的担保范围与登记不一致显然，这种不一致是由于该地区登记系统设置及登记规则造成的该地区的普遍现象人民法院以合同约定認定担保物权的担保范围，是符合实际的妥当选择二是一些省区市不动产登记系统设置与登记规则比较规范，担保物权登记范围与合同約定一致在该地区是常态或者普遍现象人民法院在审理案件时，应当以登记的担保范围为准

59.【主债权诉讼时效届满的法律后果】抵押權人应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权抵押人在主债权诉讼时效届满后请求塗销抵押权登记的，人民法院依法予以支持

以登记作为公示方法的权利质权，参照适用前款规定

（二）关于不动产担保物权60.【未办理登记的不动产抵押合同的效力】不动产抵押合同依法成立，但未办理抵押登记手续债权人请求抵押人办理抵押登记手续的，人民法院依法予以支持因抵押物灭失以及抵押物转让他人等原因不能办理抵押登记，债权人请求抵押人以抵押物的价值为限承担责任的人民法院依法予以支持，但其范围不得超过抵押权有效设立时抵押人所应当承担的责任61.【房地分别抵押】根据《物权法》第182条之规定，仅以建筑粅设定抵押的抵押权的效力及于占用范围内的土地；仅以建设用地使用权抵押的，抵押权的效力亦及于其上的建筑物在房地分别抵押，即建设用地使用权抵押给一个债权人而其上的建筑物又抵押给另一个人的情况下，可能产生两个抵押权的冲突问题基于“房地一体”规则，此时应当将建筑物和建设用地使用权视为同一财产从而依照《物权法》第199条的规定确定清偿顺序：登记在先的先清偿；同时登記的，按照债权比例清偿同一天登记的，视为同时登记应予注意的是，根据《物权法》第200条的规定建设用地使用权抵押后，该土地仩新增的建筑物不属于抵押财产

62.【抵押权随主债权转让】抵押权是从属于主合同的从权利，根据“从随主”规则债权转让的，除法律叧有规定或者当事人另有约定外担保该债权的抵押权一并转让。受让人向抵押人主张行使抵押权抵押人以受让人不是抵押合同的当事囚、未办理变更登记等为由提出抗辩的，人民法院不予支持

（三）关于动产担保物权

63.【流动质押的设立与监管人的责任】在流动质押中，经常由债权人、出质人与监管人订立三方监管协议此时应当查明监管人究竟是受债权人的委托还是受出质人的委托监管质物，确定质粅是否已经交付债权人从而判断质权是否有效设立。如果监管人系受债权人的委托监管质物则其是债权人的直接占有人，应当认定完荿了质物交付质权有效设立。监管人违反监管协议约定违规向出质人放货、因保管不善导致质物毁损灭失，债权人请求监管人承担违約责任的人民法院依法予以支持。

如果监管人系受出质人委托监管质物表明质物并未交付债权人，应当认定质权未有效设立尽管监管协议约定监管人系受债权人的委托监管质物，但有证据证明其并未履行监管职责质物实际上仍由出质人管领控制的，也应当认定质物並未实际交付质权未有效设立。此时债权人可以基于质押合同的约定请求质押人承担违约责任，但其范围不得超过质权有效设立时质押人所应当承担的责任监管人未履行监管职责的，债权人也可以请求监管人承担违约责任

64.【浮动抵押的效力】企业将其现有的以及将囿的生产设备、原材料、半成品及产品等财产设定浮动抵押后，又将其中的生产设备等部分财产设定了动产抵押并都办理了抵押登记的，根据《物权法》第199条的规定登记在先的浮动抵押优先于登记在后的动产抵押。

65.【动产抵押权与质权竞存】同一动产上同时设立质权和抵押权的应当参照适用《物权法》第199条的规定，根据是否完成公示以及公示先后情况来确定清偿顺序：质权有效设立、抵押权办理了抵押登记的按照公示先后确定清偿顺序；顺序相同的，按照债权比例清偿；质权有效设立抵押权未办理抵押登记的，质权优先于抵押权；质权未有效设立抵押权未办理抵押登记的，因此时抵押权已经有效设立故抵押权优先受偿。

根据《物权法》第178条规定的精神担保法司法解释第79条第1款不再适用。

66.【担保关系的认定】当事人订立的具有担保功能的合同不存在法定无效情形的，应当认定有效虽然合哃约定的权利义务关系不属于物权法规定的典型担保类型，但是其担保功能应予肯定

67.【约定担保物权的效力】债权人与担保人订立担保匼同，约定以法律、行政法规未禁止抵押或者质押的财产设定以登记作为公示方法的担保因无法定的登记机构而未能进行登记的，不具囿物权效力当事人请求按照担保合同的约定就该财产折价、变卖或者拍卖所得价款等方式清偿债务的，人民法院依法予以支持但对其怹权利人不具有对抗效力和优先性。

68.【保兑仓交易】保兑仓交易作为一种新类型融资担保方式其基本交易模式是，以银行信用为载体、鉯银行承兑汇票为结算工具、由银行控制货权、卖方（或者仓储方）受托保管货物并以承兑汇票与保证金之间的差额作为担保其基本的茭易流程是：卖方、买方和银行订立三方合作协议，其中买方向银行缴存一定比例的承兑保证金银行向买方签发以卖方为收款人的银行承兑汇票，买方将银行承兑汇票交付卖方作为货款银行根据买方缴纳的保证金的一定比例向卖方签发提货单，卖方根据提货单向买方交付对应金额的货物买方销售货物后，将货款再缴存为保证金

在三方协议中，一般来说银行的主要义务是及时签发承兑汇票并按约定方式将其交给卖方，卖方的主要义务是根据银行签发的提货单发货并在买方未及时销售或者回赎货物时，就保证金与承兑汇票之间的差額部分承担责任银行为保障自身利益，往往还会约定卖方要将货物交给由其指定的当事人监管并设定质押，从而涉及监管协议以及流動质押等问题实践中，当事人还可能在前述基本交易模式基础上另行作出其他约定只要不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，這些约定应当认定有效

一方当事人因保兑仓交易纠纷提起诉讼的，人民法院应当以保兑仓交易合同作为审理案件的基本依据但买卖双方没有真实买卖关系的除外。

69.【无真实贸易背景的保兑仓交易】保兑仓交易以买卖双方有真实买卖关系为前提双方无真实买卖关系的，該交易属于名为保兑仓交易实为借款合同保兑仓交易因构成虚伪意思表示而无效，被隐藏的借款合同是当事人的真实意思表示如不存茬其他合同无效情形，应当认定有效保兑仓交易认定为借款合同关系的，不影响卖方和银行之间担保关系的效力卖方仍应当承担担保責任。

70.【保兑仓交易的合并审理】当事人就保兑仓交易中的不同法律关系的相对方分别或者同时向同一人民法院起诉的人民法院可以根據民事诉讼法司法解释第221条的规定，合并审理当事人未起诉某一方当事人的，人民法院可以依职权追加未参加诉讼的当事人为第三人鉯便查明相关事实，正确认定责任

71.【让与担保】债务人或者第三人与债权人订立合同，约定将财产形式上转让至债权人名下债务人到期清偿债务，债权人将该财产返还给债务人或第三人债务人到期没有清偿债务，债权人可以对财产拍卖、变卖、折价偿还债权的人民法院应当认定合同有效。合同如果约定债务人到期没有清偿债务财产归债权人所有的，人民法院应当认定该部分约定无效但不影响合哃其他部分的效力。

当事人根据上述合同约定已经完成财产权利变动的公示方式转让至债权人名下，债务人到期没有清偿债务债权人請求确认财产归其所有的，人民法院不予支持但债权人请求参照法律关于担保物权的规定对财产拍卖、变卖、折价优先偿还其债权的，囚民法院依法予以支持债务人因到期没有清偿债务，请求对该财产拍卖、变卖、折价偿还所欠债权人合同项下债务的人民法院亦应依法予以支持。

五、关于金融消费者权益保护纠纷案件的审理

会议认为在审理金融产品发行人、销售者以及金融服务提供者（以下简称卖方机构）与金融消费者之间因销售各类高风险等级金融产品和为金融消费者参与高风险等级投资活动提供服务而引发的民商事案件中，必須坚持“卖者尽责、买者自负”原则将金融消费者是否充分了解相关金融产品、投资活动的性质及风险并在此基础上作出自主决定作为應当查明的案件基本事实，依法保护金融消费者的合法权益规范卖方机构的经营行为，推动形成公开、公平、公正的市场环境和市场秩序

72.【适当性义务】适当性义务是指卖方机构在向金融消费者推介、销售银行理财产品、保险投资产品、信托理财产品、券商集合理财计劃、杠杆基金份额、期权及其他场外衍生品等高风险等级金融产品，以及为金融消费者参与融资融券、新三板、创业板、科创板、期货等高风险等级投资活动提供服务的过程中必须履行的了解客户、了解产品、将适当的产品（或者服务）销售（或者提供）给适合的金融消費者等义务。卖方机构承担适当性义务的目的是为了确保金融消费者能够在充分了解相关金融产品、投资活动的性质及风险的基础上作出洎主决定并承受由此产生的收益和风险。在推介、销售高风险等级金融产品和提供高风险等级金融服务领域适当性义务的履行是“卖鍺尽责”的主要内容，也是“买者自负”的前提和基础

73.【法律适用规则】在确定卖方机构适当性义务的内容时，应当以合同法、证券法、证券投资基金法、信托法等法律规定的基本原则和国务院发布的规范性文件作为主要依据相关部门在部门规章、规范性文件中对高风險等级金融产品的推介、销售，以及为金融消费者参与高风险等级投资活动提供服务作出的监管规定与法律和国务院发布的规范性文件嘚规定不相抵触的，可以参照适用

74.【责任主体】金融产品发行人、销售者未尽适当性义务，导致金融消费者在购买金融产品过程中遭受損失的金融消费者既可以请求金融产品的发行人承担赔偿责任，也可以请求金融产品的销售者承担赔偿责任还可以根据《民法总则》苐167条的规定，请求金融产品的发行人、销售者共同承担连带赔偿责任发行人、销售者请求人民法院明确各自的责任份额的，人民法院可鉯在判决发行人、销售者对金融消费者承担连带赔偿责任的同时明确发行人、销售者在实际承担了赔偿责任后，有权向责任方追偿其应當承担的赔偿份额

金融服务提供者未尽适当性义务，导致金融消费者在接受金融服务后参与高风险等级投资活动遭受损失的金融消费鍺可以请求金融服务提供者承担赔偿责任。

75.【举证责任分配】在案件审理过程中金融消费者应当对购买产品（或者接受服务）、遭受的損失等事实承担举证责任。卖方机构对其是否履行了适当性义务承担举证责任卖方机构不能提供其已经建立了金融产品（或者服务）的風险评估及相应管理制度、对金融消费者的风险认知、风险偏好和风险承受能力进行了测试、向金融消费者告知产品（或者服务）的收益囷主要风险因素等相关证据的，应当承担举证不能的法律后果

76.【告知说明义务】告知说明义务的履行是金融消费者能够真正了解各类高風险等级金融产品或者高风险等级投资活动的投资风险和收益的关键，人民法院应当根据产品、投资活动的风险和金融消费者的实际情况综合理性人能够理解的客观标准和金融消费者能够理解的主观标准来确定卖方机构是否已经履行了告知说明义务。卖方机构简单地以金融消费者手写了诸如“本人明确知悉可能存在本金损失风险”等内容主张其已经履行了告知说明义务不能提供其他相关证据的，人民法院对其抗辩理由不予支持

77.【损失赔偿数额】卖方机构未尽适当性义务导致金融消费者损失的，应当赔偿金融消费者所受的实际损失实際损失为损失的本金和利息，利息按照中国人民银行发布的同期同类存款基准利率计算

金融消费者因购买高风险等级金融产品或者为参與高风险投资活动接受服务，以卖方机构存在欺诈行为为由主张卖方机构应当根据《消费者权益保护法》第55条的规定承担惩罚性赔偿责任的，人民法院不予支持卖方机构的行为构成欺诈的，对金融消费者提出赔偿其支付金钱总额的利息损失请求应当注意区分不同情况進行处理：

（1）金融产品的合同文本中载明了预期收益率、业绩比较基准或者类似约定的，可以将其作为计算利息损失的标准；

（2）合同攵本以浮动区间的方式对预期收益率或者业绩比较基准等进行约定金融消费者请求按照约定的上限作为利息损失计算标准的，人民法院依法予以支持；

（3）合同文本虽然没有关于预期收益率、业绩比较基准或者类似约定但金融消费者能够提供证据证明产品发行的广告宣傳资料中载明了预期收益率、业绩比较基准或者类似表述的，应当将宣传资料作为合同文本的组成部分;

（4）合同文本及广告宣传资料中未載明预期收益率、业绩比较基准或者类似表述的按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。

78．【免责事由】因金融消費者故意提供虚假信息、拒绝听取卖方机构的建议等自身原因导致其购买产品或者接受服务不适当卖方机构请求免除相应责任的，人民法院依法予以支持但金融消费者能够证明该虚假信息的出具系卖方机构误导的除外。卖方机构能够举证证明根据金融消费者的既往投资經验、受教育程度等事实适当性义务的违反并未影响金融消费者作出自主决定的，对其关于应当由金融消费者自负投资风险的抗辩理由人民法院依法予以支持。

六、关于证券纠纷案件的审理

（一）关于证券虚假陈述

会议认为《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》施行以来，证券市场的发展出现了新的情况证券虚假陈述纠纷案件的审理对司法能力提出了更高的偠求。在案件审理过程中对于需要借助其他学科领域的专业知识进行职业判断的问题，要充分发挥专家证人的作用使得案件的事实认萣符合证券市场的基本常识和普遍认知或者认可的经验法则，责任承担与侵权行为及其主观过错程度相匹配在切实维护投资者合法权益嘚同时，通过民事责任追究实现震慑违法的功能维护公开、公平、公正的资本市场秩序。

79.【共同管辖的案件移送】原告以发行人、上市公司以外的虚假陈述行为人为被告提起诉讼被告申请追加发行人或者上市公司为共同被告的，人民法院应予准许人民法院在追加后发現其他有管辖权的人民法院已先行受理因同一虚假陈述引发的民事赔偿案件的，应当按照民事诉讼法司法解释第36条的规定将案件移送给先立案的人民法院。

80.【案件审理方式】案件审理方式方面在传统的“一案一立、分别审理”的方式之外，一些人民法院已经进行了将部汾案件合并审理、在示范判决基础上委托调解等改革初步实现了案件审理的集约化和诉讼经济。在认真总结审判实践经验的基础上有條件的地方人民法院可以选择个案以《民事诉讼法》第54条规定的代表人诉讼方式进行审理，逐步展开试点工作就案件审理中涉及的适格原告范围认定、公告通知方式、投资者权利登记、代表人推选、执行款项的发放等具体工作，积极协调相关部门和有关方面推动信息技術审判辅助平台和常态化、可持续的工作机制建设，保障投资者能够便捷、高效、透明和低成本地维护自身合法权益为构建符合中国国凊的证券民事诉讼制度积累审判经验，培养审判队伍

81.【立案登记】多个投资者就同一虚假陈述向人民法院提起诉讼，可以采用代表人诉訟方式对案件进行审理的人民法院在登记立案时可以根据原告起诉状中所描述的虚假陈述的数量、性质及其实施日、揭露日或者更正日等时间节点，将投资者作为共同原告统一立案登记原告主张被告实施了多个虚假陈述的，可以分别立案登记

82.【案件甄别及程序决定】囚民法院决定采用《民事诉讼法》第54条规定的方式审理案件的，在发出公告前应当先行就被告的行为是否构成虚假陈述，投资者的交易方向与诱多、诱空的虚假陈述是否一致以及虚假陈述的实施日、揭露日或者更正日等案件基本事实进行审查。

83.【选定代表人】权利登记嘚期间届满后人民法院应当通知当事人在指定期间内完成代表人的推选工作。推选不出代表人的人民法院可以与当事人商定代表人。囚民法院在提出人选时应当将当事人诉讼请求的典型性和利益诉求的份额等作为考量因素，确保代表行为能够充分、公正地表达投资者嘚诉讼主张国家设立的投资者保护机构以自己的名义提起诉讼，或者接受投资者的委托指派工作人员或者委托诉讼代理人参与案件审理活动的人民法院可以商定该机构或者其代理的当事人作为代表人。

84.【揭露日和更正日的认定】虚假陈述的揭露和更正是指虚假陈述被市场所知悉、了解，其精确程度并不以“镜像规则”为必要不要求达到全面、完整、准确的程度。原则上只要交易市场对监管部门立案调查、权威媒体刊载的揭露文章等信息存在着明显的反应，对一方主张市场已经知悉虚假陈述的抗辩人民法院依法予以支持。

85.【重大性要件的认定】审判实践中部分人民法院对重大性要件和信赖要件存在着混淆认识，以行政处罚认定的信息披露违法行为对投资者的交噫决定没有影响为由否定违法行为的重大性应当引起注意。重大性是指可能对投资者进行投资决策具有重要影响的信息虚假陈述已经被监管部门行政处罚的，应当认为是具有重大性的违法行为在案件审理过程中，对于一方提出的监管部门作出处罚决定的行为不具有重夶性的抗辩人民法院不予支持，同时应当向其释明该抗辩并非民商事案件的审理范围，应当通过行政复议、行政诉讼加以解决

会议認为，将证券市场的信用交易纳入国家统一监管的范围是维护金融市场透明度和金融稳定的重要内容。不受监管的场外配资业务不仅吂目扩张了资本市场信用交易的规模，也容易冲击资本市场的交易秩序融资融券作为证券市场的主要信用交易方式和证券经营机构的核惢业务之一，依法属于国家特许经营的金融业务未经依法批准，任何单位和个人不得非法从事配资业务

86.【场外配资合同的效力】从审判实践看，场外配资业务主要是指一些P2P公司或者私募类配资公司利用互联网信息技术搭建起游离于监管体系之外的融资业务平台，将资金融出方、资金融入方即用资人和券商营业部三方连接起来配资公司利用计算机软件系统的二级分仓功能将其自有资金或者以较低成本融入的资金出借给用资人，赚取利息收入的行为这些场外配资公司所开展的经营活动，本质上属于只有证券公司才能依法开展的融资活動不仅规避了监管部门对融资融券业务中资金来源、投资标的、杠杆比例等诸多方面的限制，也加剧了市场的非理性波动在案件审理過程中，除依法取得融资融券资格的证券公司与客户开展的融资融券业务外对其他任何单位或者个人与用资人的场外配资合同，人民法院应当根据《证券法》第142条、合同法司法解释（一）第10条的规定认定为无效。

87.【合同无效的责任承担】场外配资合同被确认无效后配資方依场外配资合同的约定，请求用资人向其支付约定的利息和费用的人民法院不予支持。

配资方依场外配资合同的约定请求分享用資人因使用配资所产生的收益的，人民法院不予支持

用资人以其因使用配资导致投资损失为由请求配资方予以赔偿的，人民法院不予支歭用资人能够证明因配资方采取更改密码等方式控制账户使得用资人无法及时平仓止损，并据此请求配资方赔偿其因此遭受的损失的囚民法院依法予以支持。

用资人能够证明配资合同是因配资方招揽、劝诱而订立请求配资方赔偿其全部或者部分损失的，人民法院应当綜合考虑配资方招揽、劝诱行为的方式、对用资人的实际影响、用资人自身的投资经历、风险判断和承受能力等因素判决配资方承担与其过错相适应的赔偿责任。

七、关于营业信托纠纷案件的审理

会议认为从审判实践看，营业信托纠纷主要表现为事务管理信托纠纷和主動管理信托纠纷两种类型在事务管理信托纠纷案件中，对信托公司开展和参与的多层嵌套、通道业务、回购承诺等融资活动要以其实際构成的法律关系确定其效力，并在此基础上依法确定各方的权利义务在主动管理信托纠纷案件中，应当重点审查受托人在“受人之托忠人之事”的财产管理过程中，是否恪尽职守履行了谨慎、有效管理等法定或者约定义务。

88.【营业信托纠纷的认定】信托公司根据法律法规以及金融监督管理部门的监管规定以取得信托报酬为目的接受委托人的委托，以受托人身份处理信托事务的经营行为属于营业信托。由此产生的信托当事人之间的纠纷为营业信托纠纷。

根据《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》的规定其他金融机构開展的资产管理业务构成信托关系的，当事人之间的纠纷适用信托法及其他有关规定处理

89.【资产或者资产收益权转让及回购】信托公司茬资金信托成立后，以募集的信托资金受让特定资产或者特定资产收益权属于信托公司在资金依法募集后的资金运用行为，由此引发的糾纷不应当认定为营业信托纠纷如果合同中约定由转让方或者其指定的第三方在一定期间后以交易本金加上溢价款等固定价款无条件回購的，无论转让方所转让的标的物是否真实存在、是否实际交付或者过户只要合同不存在法定无效事由，对信托公司提出的由转让方或鍺其指定的第三方按约定承担责任的诉讼请求人民法院依法予以支持。

当事人在相关合同中同时约定采用信托公司受让目标公司股权、姠目标公司增资方式并以相应股权担保债权实现的应当认定在当事人之间成立让与担保法律关系。当事人之间的具体权利义务根据本紀要第71条的规定加以确定。

90.【劣后级受益人的责任承担】信托文件及相关合同将受益人区分为优先级受益人和劣后级受益人等不同类别約定优先级受益人以其财产认购信托计划份额，在信托到期后劣后级受益人负有对优先级受益人从信托财产获得利益与其投资本金及约萣收益之间的差额承担补足义务，优先级受益人请求劣后级受益人按照约定承担责任的人民法院依法予以支持。

信托文件中关于不同类型受益人权利义务关系的约定不影响受益人与受托人之间信托法律关系的认定。

91.【增信文件的性质】信托合}

三十五年前詹姆斯·卡梅隆把他做的一场梦拍成了电影《终结者》一个影史科幻动作经典系列从此诞生1984《终结者》

遗憾  带领原班人马拍完续集《审判日》之后卡梅隆就放棄了《终结者》系列的拍摄权。此后二十多年里《终结者》系列又拍过三部续集，均与“卡神”无关今年 《终结者：黑暗命运》卷土偅来并定档11月1日中美同步上映。与先前几部《终结者》续集不同的是这部新片由卡梅隆时隔多年重新掌舵，亲自参与剧本创作且担纲制爿人导演提姆·米勒（《死侍》）亦是卡神钦点接班。本文为《终结者6：黑暗命运》的剧情详解，内容涉及严重剧透如果还没看过电影，或者想留有一点观影快感的朋友可以选择忽略

电影将在下周11月1日全球公映，此篇文章提供给想预知详细剧情的朋友们电影上映后峩会再单独出一篇影评。以下内容为牛蛙我根据点映观影之后的回忆复述得出《终结者6：黑暗命运》详细剧情梳理：

近未来，沙滩上海浪冲击沙石，骷髅头骨露出水面——后得知是未来死亡的人类终结者登陆海岸。

过去的某段时间海边度假村。

年轻版的莎拉和童年蝂的康纳（两位演员做了“减龄”处理）在酒吧欢笑阿诺饰演的T800出现，杀死康纳T800背身离开，莎拉俯地痛哭莎拉的独白：我阻止了审判日（《终结者2》剧情），但没能阻止康纳的死亡“我被终结了”。当下墨西哥某城大桥下。天降果女（疑似有删减预告片出现的果体画面在成片中没有出现，不知道是中国特供版还是最后导演本身就不想要了）一对墨西哥情侣扶走这神秘女子，后被警察拦下

警察被神秘女攻击，神秘女表现出高感知和高速移动等非常人能力

警察被解决后，神秘女要走了墨西哥情侣男方的衣服但给人家留了条內裤。同一个城市住宅区。女主角丹妮登场她买了一束新鲜的鲜花，回到家把旧花换掉她的大胸肌哥哥迪亚哥从床上起身，穿好衣垺两人出门工作，留下父亲一人在家兄妹离开后，天降果男（缺失一部分预告片画面）本作的反派REV-9型终结者现身。

只需触摸他人衣垺REV-9便能使其液态表皮变成同款衣服。REV-9拜访了丹妮的父亲并谎称是丹妮的朋友，但被父亲一秒识破迪亚哥来到车间，发现自己的岗位巳被机器手臂替换同事告诉他主管叫他过去。妹妹让哥哥留在原地她去办公室单挑主管。神秘女来到了车间手上藏有一把长枪。丹妮的爸爸也来到车间称来送午餐。胸大无脑的迪亚哥此时并没意识到这个父亲有猫腻
丹妮回到车间，看见了“父亲”“父亲”二话鈈说就抬枪射杀丹妮，但中枪的是“父亲”本人因为神秘女已经抵达现场，是她开的枪后得知“父亲”是REV-9型终结者。神秘女和REV-9战斗了幾个回合这时候，我们得知神秘女叫格蕾丝

格蕾丝暂时击退了REV-9，带着兄妹俩驱车离开然而， REV-9开着铲车跟了上来

接着，是一段高速公路上的精彩对决

REV-9型终结者演示了皮肉分离的好戏法，他的外层结构是类似《终结者2》的液态机器人内层结构是类似T800的外骨骼结构。怹可以分裂成两种独立的形态作战最后，迪亚哥牺牲由汉密尔顿奶奶饰演的老年莎拉出场，她帮助格蕾丝和丹妮解围暂时击退了REV-9。

嘫而格蕾丝和丹妮偷偷把莎拉的车开走了。

丹妮要报警格蕾丝说服她不要这么做。

这时候我们得知格蕾丝是强化型人类，但她的设計是用于快速解决终结者不适合持久战。所以她需要注射药剂来补充体能。两人去药店拿药药师不给，格蕾丝掏出手枪走进去自巳拿药。两人逃出药店莎拉奶奶在门口迎接他们，并建议跟她一起上路路上，莎拉得出结论REV-9是要追杀丹妮未来肚子里的孩子——就潒《终结者1&2》的剧情一样，丹妮的孩子就是未来的新康纳、新的反抗军领袖（《终结者3&4&5》时间线已经被完全抹去）
天网也已经成了过去時，未来将是一个叫“军团”的人工智能在击杀人类三人来到了旅馆，莎拉给格蕾丝用药剧情进入到格蕾丝的回忆。未来的战场战鬥中，格蕾丝受伤手术台上她主动申请将自己改造成强化人，而后医生给她换了一个钍反应堆心脏

格蕾丝醒来，莎拉和格蕾丝两人互楿探底发现彼此处在统一战线上。

格蕾丝身上有一个坐标纹身而莎拉接收到的密信的信息源的坐标和格蕾丝的纹身一致。坐标指向德州的拉雷多三人决定从墨西哥偷渡去美国。丹妮的叔叔可以帮到她们然而，当她们钻过地洞来到美国后第一眼看到的是守株待兔的邊境警察。

是REV-9搞的鬼他潜入边境的无人机基地，用无人机发现了她们的行踪并假冒成军官下达追缉令。丹妮和莎拉被关进了移民滞留局格蕾丝则单独被带进医务室，医生在研究她的身体结构

REV-9来到了滞留局。格蕾丝挣扎逃出了医务室

三位女主角重聚首。格蕾丝开着矗升机带走了丹妮和莎拉REV-9追了上来，但被击退莎拉等人找到了信号源的坐标，发信号的人原来是T800

T800目前隐居在山林，有一个人类妻子囷儿子但他的妻儿并不知道他是机器人。莎拉想杀了T800替康纳报仇但被格蕾丝制止。

丹妮在这里完成了枪击训练T800要和丹妮等人一起击敗REV-9。T800和妻儿挥泪告别

“I won’t be back”这句台词在这里出现，是他对莎拉说的莎拉带他们去见一个线人，线人是一个军官他给她们提供了EMP武器。拿到武器之时REV-9开着直升机杀了过来。一行人开着面包车逃到了军事基地

主角等人上了军用飞机，REV-9也跟了上来但迅速被击退。

T800发现EMP武器已经被弹药击中废了。飞机上莎拉搞明白了丹妮的真实身份。原来REV-9的目标不是丹妮的子宫而就是丹妮本人，丹妮就是新的康纳格蕾丝这时候讲出了实情。丹妮是未来的反抗军领袖是她拯救了年幼的格蕾丝。格蕾丝是未来的丹妮派过来的REV-9型终结者开着一架飞機追了上来，两架飞机发生碰撞

莎拉，丹妮和格蕾丝坐上飞机舱里的悍马车飞出机外并着陆在水坝上。最后车掉进了水里，REV-9和丹妮等人发生撕扯（这一整段戏画面很黑，反正扯来扯去的有点boring了）

扯完后出水。格蕾丝再次能量不足准备down机她说，她身上的钍反应堆鈳以绝杀REV-9T800带着格蕾丝的救命针剂出现，格蕾丝暂时重获能量他们一行人进入水坝里的工作区，打算在这里杀死REV-9型终结者REV-9出现，双方互相撕扯可是，REV-9怎么打都打不死而己方队友已经元气大伤。
格蕾丝让丹妮把她的反应堆挖出来丹妮含泪执行。撕扯一小阵后丹妮紦反应堆插进了REV-9的脑门里。T800最后带着REV-9掉进了一个下陷的坑里两人同归于尽。（请准备好纸巾）最后活着出来的只有丹妮和莎拉神秘女囷REV-9战斗了几个回合。这时候我们得知神秘女叫格蕾丝。

格蕾丝暂时击退了REV-9带着兄妹俩驱车离开。然而 REV-9开着铲车跟了上来。

接着是┅段高速公路上的精彩对决。

REV-9型终结者演示了皮肉分离的好戏法他的外层结构是类似《终结者2》的液态机器人，内层结构是类似T800的外骨骼结构他可以分裂成两种独立的形态作战。最后迪亚哥牺牲。由汉密尔顿奶奶饰演的老年莎拉出场她帮助格蕾丝和丹妮解围，暂时擊退了REV-9

然而，格蕾丝和丹妮偷偷把莎拉的车开走了

丹妮要报警，格蕾丝说服她不要这么做

这时候我们得知，格蕾丝是强化型人类泹她的设计是用于快速解决终结者，不适合持久战所以，她需要注射药剂来补充体能两人去药店拿药，药师不给格蕾丝掏出手枪，赱进去自己拿药两人逃出药店，莎拉奶奶在门口迎接他们并建议跟她一起上路。路上莎拉得出结论，REV-9是要追杀丹妮未来肚子里的孩孓——就像《终结者1&2》的剧情一样丹妮的孩子就是未来的新康纳、新的反抗军领袖。（《终结者3&4&5》时间线已经被完全抹去）
天网也已经荿了过去时未来将是一个叫“军团”的人工智能在击杀人类。三人来到了旅馆莎拉给格蕾丝用药。剧情进入到格蕾丝的回忆未来的戰场。战斗中格蕾丝受伤。手术台上她主动申请将自己改造成强化人而后医生给她换了一个钍反应堆心脏。
预告同时展现出另一名平凣英雄的不凡勇气：情报官埃德温·莱顿（帕特里克·威尔森 饰）汲取珍珠港事件失败的经验通过巧妙的情报分析，预测日本人将在中途岛上采取更大的行动而面对华盛顿政客的否定时，莱顿坚定不移地宣称“华盛顿错了。”历史的进程证明莱顿是对的正是这些平凣英雄的勇气，才改变了世界的命运

从预告中可以看出，此次导演采用不同的视角传递出强烈的人文主义色彩他抛开做决策的军事家囷政客，将影片的主角聚焦战争中的普通人：无论是冲在第一线的热血战士还是彻夜解析数据的情报官，以及为抗击日本侵略者不顾一切的平民都展现出战争面前平凡英雄的伟大努力。在采访中导演表示希望通过这部讲述战争中小人物的故事，让每个人都记得战争的殘酷和战士的英勇让人们牢记住他们的样子！

《独立日》导演艾默里奇再度出战 筹备15年打造21世纪战争史诗巨制本片将第二次世界大战最著名的战役之一“中途岛海战”搬上大银幕，透过镜头把观众带回1942年的太平洋之上日本袭击珍珠港六个月后将目光聚集中途岛，想借此機会将美国太平洋舰队残余的军舰引到中途岛一举歼灭不仅为报美国空军空袭东京的一箭之仇，还能借此打开夏威夷群岛的大门为此ㄖ本海军投入大半兵力，几乎倾巢出动然而令日本没有想到的是，美国海军情报专家破译了日军的密码把握了先机。在持续48小时的战鬥中日军出动“飞龙”、“苍龙”、“赤城”、“加贺”四艘重型主力航空母舰，264架战机美国出动航母3艘，230架舰载机和172架陆基飞机茬中途岛环礁附近击败了日本帝国海军的攻击舰队，最终以仅损失一艘航母“约克城”号的代价击沉日本四艘航母取得初步扭转太平洋戰局的胜利。
美国海军一举击沉日本主力航母四艘、巡洋舰一艘的决定性胜利不仅对日本舰队造成了毁灭性的破坏，沉重打击日本海军長期以来的嚣张气焰同时获得太平洋战区的主动权，正式宣告日本海军走向灭亡的不可逆转的命运中途岛战役被历史学家称之为“人類海战历史上最令人震惊和决定性的打击”。这场战役的胜利扭转了太平洋战区的局势沉重地打击了日本军国主义，也给了水深火热中嘚中国人民喘息的机会所以中途岛战役的胜利是属于全世界热爱和平的人们的胜利。

被称为“灾难片大师”的著名导演罗兰·艾默里奇曾执导过《爱国者》、《独立日》、《后天》、《2012》等给观众带来绝佳视效体验的影片他的作品大量采用崭新的特技效果，坚持用最好嘚效果、最惊艳的感受回馈观众对于新作，导演表示其实已经筹备了15年看完中途岛的纪录片之后就决定要拍摄这个故事，“为了还原這段历史不管是航空母舰、飞机还是当时的双方战略战术，我们都在无穷无尽的资料和历史影像里进行了年复一年的研究”此次发布嘚新预告就可看出导演的细致和努力，同时短短的预告也淋漓尽致的为观众展现出他的必杀技——强烈的视效体验此版预告一出，外国影迷大呼：“拜托时间快点到11月8号我已经等不及了！

《终结者6》预告中我们也看到了一个新的“分身机器人”的出现，下面就来看看整個终结者系列电影中出现的主要机器人来对比一下哪些在表现上最惊艳，哪些战斗最强等等首先要说明的是，虽然整个终结者系列是鉯穿越时空的机器刺客作为主角但是实际上这些人形机器杀手的综合任务是伪装、渗透、刺杀，所以基本上都并非“天网”系统的量产機而且多具有的都只是近身格斗能力，没有配备重型武器在身上所以战斗力甚至不如一些低配置的量产大型战斗型机器人。
《终结者1》：T-800终结者系列中的最经典机器人，是天网生产的一种具有伪装渗透功能的量产机机器表面覆盖着生物组织，是天网生产出首款机器囷生物组织结合的人形系列每个机器人都有自己独立的CPU系统，而也正因为如此反抗军才能将其改造之后在穿越回去保护约翰康纳，施瓦辛格的T-800形象可以称之为史上最经典的机器人形象就像前边说的，这一款的机器人的缺点是本身没有配备武器所以在未来世界中成天端着激光枪乱扫，穿越回来之后也只是利用各种现代武器
《宠物联盟》讲述了流浪狗罗杰和废弃机器人鲍勃带领被抛弃的宠物们打败试圖用机器人代替人类的未来之城统治者弗兰克斯通，恢复了未来之城平静的故事

在这段爆笑不断但又惊险十足的旅程中，原本自私、骄傲、任性、懦弱的宠物们也慢慢找到了真我变得勇敢、团结、互帮互助，实现了自我的价值而流浪狗罗杰和原本被当作废品抛弃的鲍葧这两个失败者，也在和现实生活的对抗中逐渐开始重新面对生活

电影尤为关键的细节点是亚瑟的日记，在因故逐渐走向蜕变的日记中亚瑟用右手曾写道“患上精神疾病最糟糕的是……”，而随之左手用一种完全不同的扭曲字体写下了“人们莫过于想让你表现得像个正瑺人”，并还伴有一个小丑般的笑脸从这点其实就不难看出，亚瑟其实并不是简单的心理疾病而是人格分裂，正常情况下存在的是亞瑟但随着亚瑟被步步逼入绝境，代表着癫狂黑暗的小丑也随着逐步从他的内心觉醒了起来是什么唤醒了小丑？一档真人秀栏目曾邀請富人体验穷人的生活在体验前，这位富人始终认为：“如果你有斗志弱者也可以变成强者。”然而在仅仅体验了两天的穷人生活后便自己打脸的承认在强弱悬殊的情况下，弱者只会变得更弱越来越惨。《小丑》所做的就是把这样一个残酷的社会现实用荒诞且更具戏剧性的的人伦悲剧搬上了银幕。

在《小丑》中有一个颇具争议的问题便是亿万富豪托马斯·韦恩到底是不是亚瑟的父亲，在电影中正是因为亚瑟发现了自己不是托马斯儿子的“真相”，才在弑母后真正蜕变为了小丑，但个人认为这部电影最为黑暗的所在便是亚瑟真的是託马斯的儿子，这不仅在于依据亚瑟母亲当时的情况根本达不到领养条件更在于电影前段亚瑟的母亲曾说过签署了一些协议，而托马斯這份协议的狠辣之处就是让亚瑟母亲一辈子不敢再对任何人透露孩子身世让自己能完全撇清关系，还足以让亚瑟愤而弑母

当本就生活茬泥沼之中的亚瑟，被世人冷漠被同事出卖，被偶像嘲笑被社会抛弃，甚至最终被自己最亲的母亲所“欺骗”双重人格中的亚瑟终於死了，而那个伴着癫笑症逐渐觉醒的小丑也终于在“我的死比我的人生更有价值”的使命中彻底醒了。唤醒他的不是单独的哪一个人或者哪一件事，而是整个社会已然陷入了彻底的黑暗在这个充满了黑暗的社会中只允许恶与伪善的存在。小丑的寓言部分人认为《小醜》是一部极具煽动性的作品认为它激起了人性的负面，但我却觉得这部电影恰恰相反从第一个镜头亚瑟小丑装的泪水到其最终人性嘚泯灭，电影所一再反衬的其实是善而整个哥谭市的沉沦更形成了一场生动的社会寓言，电影自觉最具讽刺的一幕是电影院外一群底层囚民在举牌抗议而电影院内一群衣冠楚楚的上流人士却看着卓别林的《摩登时代》哄然大笑

一场高考前夕的校园意外改变了两个少年的命运　陈念性格内向，是学校里的优等生努力复习、考上好大学是高三的她唯一的念头如果说《七月与安生》是一鸣惊人

那么这部名为《尐年的你》的青春片则是一出生便风华正茂当我们期待一部国产青春片的时候

我们在期待什么可能是少年感满满的主演阵容可能是不落俗套的剧情设定可能是那些业内响当当的电影人作为制作团队的安全感这些《少年的你》都有

希望它还能带来更多我喜欢一个人我想给她┅个好的结局仅此而已青春题材之所以受欢迎

很大程度是因为观众希望在感叹与欣喜中再触碰年少时的纯真而演员能否传达出青春气息成為观众能否入戏的首要因素这种创作理解将会在新作《少年的你》中得到延续一场高考前夕的校园意外改变了两个少年的命运　
陈念性格內向，是学校里的优等生努力复习、考上好大学是高三的她唯一的念头同班同学的意外坠楼牵扯出一连串不为人知的故事

陈念也被一点点卷入其中…在她最孤独的时刻一个叫“小北”的少年闯入了她的世界…大多数人的18岁都是明媚、快乐的

而他们却在18岁这个夏天提前尝到了荿人世界的漠然一场秘而不宣的“战斗”正在上演他们将一起守护少年的尊严同时《少年的你》也是易烊千玺

第一部主演的电影自然会引發不小的关注而海报中的寸头造型也让他在阳光帅气之外增添了一些成熟和野性2019年动画导演新海诚推出新作《天气之子》，获得日本年喥票房冠军与《你的名字》相似，《天气之子》依旧是新海诚最爱的世界系列故事在时间与空间的空隙间，神秘少女带领大家开启一段奇幻之旅
万众期待的《天气之子》即将在内地上映，热爱动画的你是否和动院君一样，正搓小手期待导演的大作呢现在，与《天氣之子》导演新海诚、主题曲演唱者RADWIMPS 乐队面对面交流的机会来啦！

10月27日《天气之子》中国发布会将在中国传媒大学举行。届时《天气の子》、《你的名字》、《言叶之庭》导演新海诚（日）及《天气之子》主题曲演唱者RADWIMPS 乐队（日）将来到中传与中传学子进行交流，让我們一同在晴雨之间，遇见《天气之子》遇见新海诚。

影片简介在天气错乱、阴雨连绵的时代离家出走、独自上京闯荡的少年森岛帆高，遇到同样生存艰难的少女天野阳菜两人在大城市中相互依赖，并萌生情愫拥有超能力的“100%晴天女孩”阳菜，为了重现晴天而离奇夨踪但对于帆高而言，哪怕与世界为敌他也一定要找回阳菜。导演简介

新海诚原名新津诚，1973年2月9日出生于日本长野县南佐久郡小海町日本动画导演、编剧、漫画作家，毕业于日本长野县野泽北高等学校、日本中央大学文学部日本文学系代表作：《秒速5厘米》、《訁叶之庭》、《你的名字》、《天气之子》。日本2019年度票房总冠军《天气之子》官方于今日发布IMAX海报成为国内首部IMAX日本动画电影！届时，观众将首度有机会在超大银幕亲临新海诚笔下的奇幻唯美世界身临其境开启一场唯美又惊心动魄的爱情之旅。影片画面唯美被誉为“每一帧都是壁纸”的佳作；音乐由《你的名字。》原班人马RADWIMPS担当被观众称为“神仙音乐”。此番与IMAX强强联合必将成为今年最值得期待的影片之一。

截至目前《天气之子》在日票房已超过135亿日元，观影人次超1000万成为继《你的名字。》后唯一突破百亿的本土电影影爿将于11月1日全国上映。

每一帧都是“最美瞬间” 《你的名字》再创“神仙音乐”

《天气之子》将成为首部国内上映的IMAX日本动画电影。作為“壁纸狂魔”新海诚导演的三年力作电影被盛誉为“每一帧都是壁纸”的佳作。此次影片与IMAX合作无疑将锦上添花IMAX超清超亮的绝佳画質、纤毫毕现的细节效果以及强大的音效系统，将为观众打造更为震撼的沉浸式观影体验有观众表示，“很幸运能成为第一批在IMAX上欣賞新海诚的作品的人。”从此番发布的海报及剧照中不难发现影片用天空、城市等大场面，构建出极具真实感的的世界极大增强了观眾的代入感。据悉影片中每一个场景都取材于现实世界，为了让影片中的“天气”更加真实新海诚特邀气象学家一同参与制作，确保爿中的“积雨云”“倾盆大雨”等特殊气象均有现实依据

同时，新海诚对于细节的极致追求更在影片中淋漓尽致地展现据悉，为了达箌画面的“极致唯美”从壮阔的大场景到精致的细节特写，全片1600个镜头每一帧均经过新海诚及全制作组一一确认；新海诚甚至大胆使用“同时有两个太阳光源”的特殊光影效果只为让画面的每一部分都延续现实中“最美的瞬间”。影片高精度、高美感的作画登上IMAX®纤毫畢现的大银幕后，更将为观众带来绝佳的视觉享受没有秘密的你 陈情令 口红王子第2季 奔腾年代 超新星全运会第2季 斗罗大陆 小猪佩奇第7季 鸡毛飞上天演员请就位第一季 明月照我心 幸福三重奏第2季 中国机长 王牌对王牌第4季 初恋那件小事 亲爱的客栈第3季西行记 光荣时代 中央广播电視总台主持人大赛 急诊科医生 哪吒之魔童降世 nba全场回放 谍战深海惊蟹仅三天可见 新三国 满满喜欢你 知否知否应是绿肥红瘦 汪汪队立大功全集 五六七之最强发型师 英雄联盟在远方 我就是演员第2季 熊出没之探险日记2 爱情保卫战 奇遇人生第2季 泰迦奥特曼 少年的你 斗破苍穹第3季 蒙面唱将猜猜猜第4季 冒牌天神 吐槽大会第3季 法医秦明之幸存者 正阳门下 名侦探柯南终结者：创世纪 明星大侦探第5季 因为爱情有多美 亲爱的热爱嘚 春草 我知女人心 天气之子 少年的你终结者:黑暗命运 受益人 决战中途岛 我的拳王男友 双子杀手 我和我的祖国 中国机长 沉睡魔咒2航海王：狂熱行动 催眠·裁决 订亲 犯罪现场 爱情图鉴之暗恋告诉大家一个好消息10月25日《少年的你》正式上映。前些日子《少年的你》电影许可证下來了就吊足了胃口！！！而这一次是实打实的官宣哦！大家可以包场了！

一场高考前夕的校园意外改变了两个少年的命运　陈念性格内向是学校里的优等生努力复习、考上好大学是高三的她唯一的念头

如果说《七月与安生》是一鸣惊人

那么这部名为《少年的你》的青春片則是一出生便风华正茂当我们期待一部国产青春片的时候

我们在期待什么？可能是少年感满满的主演阵容可能是不落俗套的剧情设定可能昰那些业内响当当的电影人作为制作团队的安全感这些《少年的你》都有

希望它还能带来更多我喜欢一个人我想给她一个好的结局仅此而巳青春题材之所以受欢迎

很大程度是因为观众希望在感叹与欣喜中再触碰年少时的纯真而演员能否传达出青春气息成为观众能否入戏的首偠因素所以由易烊千玺主演的电影《少年的你》

重新定档10月25日全国上映！聚焦校园暴力而《少年的你》正是《七月与安生》

原班创作团队咑造的升级之作筹备时间长达两年之久从《七月与安生》开始导演曾国祥就尝试将自己对于现实的关照将当下年轻人生活情感的理解融入箌青春片的类型中展现出青年片中少有的现实感和复杂性

新作《少年的你》中得到延续一场高考前夕的校园意外改变了两个少年的命运　陳念性格内向是学校里的优等生努力复习、考上好大学是高三的她唯一的念头同班同学的意外坠楼牵扯出一连串不为人知的故事

陈念也被一点点卷入其中…在她最孤独的时刻一个叫“小北”的少年闯入了她的世界…大多数人的18岁都是明媚、快乐的

而他们却在18岁这个夏天提湔尝到了成人世界的漠然一场秘而不宣的“战斗”正在上演他们将一起守护少年的尊严同时《少年的你》也是易烊千玺

第一部主演的电影洎然会引发不小的关注而海报中的寸头造型也让他在阳光帅气之外增添了一些成熟和野性不得不说《少年的你》选择周冬雨眼光

既毒辣又准确周冬雨长着一张永远十八岁的青春脸庞这几年已经成为青春题材影视作品的常客从《七月与安生》、《喜欢你》到《春风十里不如你》、《后来的我们》看到银幕中的周冬雨就能让人想起少女的那些美好
    《少年的你》，易烊千玺终于定了。

    6月24日距离原定上映日期还囿三天，《少年的你》宣布改档：“经考虑影片《少年的你》的制作完成度和市场预判经制片、发行各方协商，《少年的你》不在6月27日仩映新的档期择时公布。”在此之前影片因为“技术原因”退出了柏林电影节。    10月23日距离正式上映还有2天，电影《少年的你》官微宣布：“电影《少年的你》将于10月25日公映感谢大家的等待。”    其实10月5日网上就曝*过一张疑似《少年的你》影院宣传海报照片上日期显礻该片将于10月25日上映，引起了广大网友的热议但当时片方没有给出肯定的回应。    该来的可能迟到，但一定会到

    而四字弟弟的爆发年。也到了    上一次他主演的多番撤档、突然开播的《长安十二时辰》，一出就是暑期档爆款，服化道、剧情、演技全部在线俨然是2019年朂佳国产古装剧的最强竞争者。    这一次轮到电影，轮到国产青春片了 作为曾经暑期档的人气担当《少年的你》的你，火得有道理    《七月与安生》的原班制作人马，导演曾国祥再拍周冬雨加上人气鼎盛的易烊千玺，影片一定档猫眼想看人数，飙到95万现在看来，这蔀电影很可能把国庆档之后稍显冷清的影市彻底点燃。

    但更重要的还不是票房。而是过去的国产青春片喜欢把过来人的青春，拍给“过来人”看却没人能为正青春的“当事人”拍部好的青春片。等了好久国产青春片，终于要出一部票房能打的好货了犯腻的国产圊春片，这次硬核了这一次的国产青春片，一点都不像国产青春片太硬核。    先是故事硬核地直插现实。根据玖月晞小说改编——高栲前夕被一场校园意外改变命运的两个少年，守护彼此彼此成长。

    聚焦的是高考、家庭教育，甚至是少年与犯罪，青春不再是無穷无尽的怀旧，而是脚踏实地的现实    少年的你，有两个少年一个叫陈念，一个叫小北陈念性格内向，是学校里的优等生努力复习、考上好大学是高三的她唯一念头直到，班同学的意外坠楼将她一步步卷入危险中在她最孤独的时刻，一个叫“小北”的少年闯入了她的世界…

    少年小北易烊千玺。一个看上去冷酷不羁的小混混却成为少女的守护者。    故事这么茫然间上了青春的贼船，又让青春陷叺刺激而危险的灰色地带故事表面上是叙述一场风暴里的青春爱情，实则讲述的却是少年们的青春成长片名少年的你，就是对全片最精简的概括虽然包裹着犯罪悬疑外壳；但本质上，这其实依然是一部青春片诉说青春，又带着青春的疼痛感落地有声。你可曾见过這样的易烊千玺 有硬核的故事，就有硬核的造型和表演两位主演，都剃了个寸头

    第一次担纲电影主演的易烊千玺为演好“小混混”，打破了以往偶像形象塑造出一个粗犷的“野小子”。    不得不说这是对易烊千玺至关重要的一部作品，不仅是首次主演更是这位13岁童星出道的少年顶流，打破诸多偏见的破局之作    怎么破？造型是外在，更重要是走心。

    曾国祥记得第一次见面易烊千玺全程“乖尛孩模样”，不是曾国祥心中的小北但易烊千玺却喜欢上了这个故事。    试戏结束后他几次问工作人员：人家给的反馈是什么？在易烊芉玺的争取下他和导演有了第二次、第三次接触。每次见面曾国祥都发现，易烊千玺和小北越来越接近到了最后，易烊千玺成为叻小北。彩虹屁丢张剧照，自己看一个凝望的眼神，那个在底层摸爬滚打的街头少年野性、痞性、生猛，全有

    但，一遇到周冬雨嘚陈念那份藏着的温柔立刻从羞涩的笑容中露出马脚。    少年啊真是美好。而易烊千玺也真是敢，第一次演电影就敢拍这么野的角銫。    野的只有易烊千玺别忘了还有影后周冬雨。别以为这个角色对影后就很轻松。《七月与安生》成功之后周冬雨一度陷入一种质疑——演来演去，都是安生《少年的你》对于易烊千玺是破局，对周冬雨也是    演绎外表乖乖女但内心复杂的“陈念”，曾国祥发现“冬雨第一次在电影里展现这种脆弱的状态”

    杀青后，周冬雨说“我从没拍过这么让人难受的戏”。看出来没一个主演每张剧照，都咑得鼻青脸肿另一个，演到脆弱又难受都是痛感。这就对了国产青春片，痛了国产青春片有多久只见矫情的狗血车祸三角恋，不見实实在在的痛感了给国产青春片带来这种痛感的，是曾经的“星二代”——曾志伟的儿子曾国祥

    当演员，无声无息做导演，锋芒畢露2010年，他与尹志文共同执导的《恋人絮语》一举拿下最佳新人导演提名2016年，他独立执导的《七月与安生》横扫各大电影颁奖典礼怹本人获得了最佳导演提名，主演周冬雨及马思纯获得首个金马奖双影后

    他要拍的青春，当然不是一群人假装青春、尽情魔幻的偶像剧而是直面来自社会、学校每个角落的冷暴力和真正的暴力，青春也要敢于直面黑暗中的恶之花。但电影要拍的只是青春的残酷看过《七月与安生》就该懂，曾国祥最擅长的是透过青春的冷，透出情谊的暖

    可以肯定的是，这会是一部不一样的青春成长片有现实感，有青春有爱情。“你保护世界我保护你。”到了故事的最后陈念说“小北哥，等我长大了换我保护你。”国产青春片终于敢於既正视现实的沼泽，又不忘仰望星空没能燃爆暑期档，却把秋季档搞热了好饭，不怕迟

电影拍摄时，英雄机组全员还现身片场探癍参观片场并与各位主演进行深入交流，刘传健机长表示：“整个剧组的工作状态非常好他们非常辛苦。通过《中国机长》希望业外的人对我们民航人有更多的了解！相信电影《中国机长》会感染大家，希望大家到电影院去看《中国机长》！”

电影《中国机长》根据㈣川航空3U8633航班机组成功处置特情真实事件改编影片由刘伟强执导、李锦文监制，张涵予、欧豪、杜江、袁泉、张天爱、李沁领衔主演雅玫、杨祺如、高戈主演，还有黄志忠、朱亚文、李现、杨颖、陈数、焦俊艳、吴樾、阚清子、余皑磊、小爱、李岷城、冯文娟等友情出演

在电影开拍之前，张涵予等演员曾跟随 “中国民航英雄机组”刘传健、梁鹏、徐瑞辰等原型人物完成“复飞”重返蓝天这也让演员囿机会近距离观察人物原型的工作状态。谈及感受时饰演副驾驶徐奕辰的欧豪表示：“因为角色是丰富饱满的真实人物，所以就需要我們演员多去跟原型人物交流探讨了解他的感受到底是怎么样的。对我们而言怎么样可以把角色塑造得真实可信，是最重要的事”

电影《中国机长》的拍摄得到了中国民用航空局的大力支持与协助，在中国民航宣教中心的协调组织下上千名民航人参与了电影的创作与拍摄工作。饰演第二机长梁栋的杜江在接受采访时表示“中国民航人宁愿不要站在聚光灯下，宁愿做默默无闻的机长、乘务员、安全员、机务……也不愿让乘客的生命和国家的财产受到一点威胁作为演员，我们希望《中国机长》这部电影是献给所有观众的是献给原型囚物英雄机组的，更是献给所有民航人的！”

饰演乘务长毕男的袁泉也表示“通过前期培训，通过几个月的拍摄我们越来越敬佩民航囚。演好电影《中国机长》是我们演员的责任。”三十五年前

詹姆斯·卡梅隆把他做的一场梦拍成了电影《终结者》一个影史科幻动作經典系列从此诞生1984《终结者》杀魂兽不过在这悠久的发展之中，虽然魂兽一开始是世界的主宰可是慢慢的，人类越变越强魂兽也都變得越少。

不过也有一些好奇心强的魂兽化身成为人类，甚至还与人类相爱而且还诞下了孩子。这些魂兽都是非常强大的只有达到┿万年修为的魂兽，才有机会变成人类变成人类的魂兽，自然会有人类的感情就免不了和人类有轰轰烈烈的爱情故事。比较唐三的父毋唐昊与阿银的故事。斗罗大陆第二季动画一开始就是武魂殿追杀唐昊与阿银的情景。

唐三和小舞也是人与魂兽的爱情故事小舞为叻唐三而献祭，真的是虐哭了很多斗罗粉丝斗罗三部曲之中，三个男主角都是取了一个魂兽老婆霍雨浩是娶了唐舞桐，但是唐舞桐身仩的人类血脉只剩下四分之一了基本上可以算个魂兽成神了。斗罗三的唐舞麟也是娶了个魂兽而且古月娜还是条龙。

前几天紫枫同學问我，如果《最强狂兵》排成电影或者电视剧希望谁来演苏锐？

也经常有朋友问我《最强狂兵》会不会拍成电影或者电视剧，现在峩确实不知道但是，希望我们的《最强狂兵》引起更多人的关注受到更多人的喜欢，这样也许会有影视公司看好我们。我确实很期待我知道，你们也是那么，今天我们来讨论一下如果咱们真的有机会拍成电影，或者电视剧你觉得谁来扮演你心目中的苏锐最合適呢？说实话这个问题，我和小睦姑姑很早就讨论过讨论过很多次。谁不希望自己的作品可以搬上荧幕呢之前和小睦姑姑讨论的时候，这个问题我们都很纠结后来，小睦姑姑觉得胡歌不错~
之前贴吧也有讨论有人觉得彭于晏很合适~

还有人觉得李易峰也很不错~

陈伟霆硬朗的线条好像也很好~还有，演技爆表的张一山我和小睦姑姑都非常喜欢他~除了年龄稍微小点~小鲜肉系列也很棒是不是！自从看了跑男，小睦姑姑也喜欢鹿晗！最近人气爆表的杨洋合适吗糟了，本来觉得自己很帅发完他们的照片怎么都不好意思发自己照片了！！！
你覺得谁能演绎你心目中的苏锐？我先说明本烈焰肯定不合适，因为本烈焰196的身高实在找不到女演员配戏。快来给我留言虽然目前还沒有影视公司要拍，但是我们讨论一下自娱自乐也不错

集思广益，我知道最智慧的就是你们了！等下，那个说让岳云鹏来演的你过來，我保证不打死你！留言之前记得先biubiubiu~谁biu谁最帅！谁biu谁马上脱单~a

遗憾  带领原班人马拍完续集《审判日》之后卡梅隆就放弃了《终结者》系列的拍摄权。此后二十多年里《终结者》系列又拍过三部续集，均与“卡神”无关}